La reforma constitucional de la llei Nº 21.248 que va autoritzar la retirada de el 10% dels fons previsionals ha posat en la mira de les autoritats i dels mitjans de premsa el massiu incompliment de les pensions alimentàries, ja que milers de dones han sol·licitat als tribunals de família que ordenin retenir aquests diners perquè s’aboni a el pagament de les pensions degudes. Per la seva banda, la llei Nº 21.252, de 2020, que va instituir el bo classe mitjana i el préstec solidari, permet la retenció tractant-se d’aliments legals decretats judicialment una vegada que es notifiqui a el Servei de Tresoreria la resolució que decreti la retenció o l’embargament però només fins al 50% de l’benefici (art. 8 llei Nº 21.252).
d’això que sigui oportú fer algunes reflexions sobre el crèdit d’aliments o alimentari, tot i que prèviament convé aturar-se al fonament d’aquest dret i de l’obligació correlativa.
l’obligació de proporcionar aliments a l’interior de la família i especialment entre pares i fills és antiquíssima, i es comprèn que ho sigui perquè es tracta d’un deure que podem considerar de dret natural . El deure d’assistir als fills fins que puguin desenvolupar la seva vida autònomament i el deure dels fills d’assistir als seus pares quan aquests siguin persones grans, és evident.
En el fons es tracta d’un deure que prové de la família i de les exigències de solidaritat entre els seus membres. És clar Solar assenyala que “el vincle familiar és, doncs, la causa eficient de la prestació d’aliments”, (Explicacions de Dret Civil xilè i comparat, Editorial Jurídica de Xile, reimp., Santiago, 1992, t. III, Nº 1742, pàg. 393).
Els romans consideraven aquest deure com a sagrat i la font seria la “caritatis sanguinis” (Ulpià, D. 25.3.5 & 2) . Fins i tot la negativa a donar aliments d’un pare a un fill era equiparat a una forma d’homicidi del fill acabat de néixer: “Es considera que el mata no només el que sufoca el part, sinó també el que ho llança i el que li nega els aliments “(Paulo, D. 25.3.4). Per la seva banda, les Set Partides fan veure que” si les bèsties que no tenen enteniment i raó estimen naturalment i crien als seus fills, molt més ho han de fer els homes que tenen enteniment i sentit sobre totes les altres coses “(P. 4, tít. 19, proemi).
Per tot això el natural és que aquest deure d ‘” alimentar “als fills es compleixi espontàniament i conforme amb les necessitats dels infants. Però com no sempre per -i ho sabem per la quantitat de pensions alimentàries impagas-, la llei civil ha hagut de determinar aquesta obligació i proveir de mitjans de coacció perquè sigui complerta.
Neix així l’obligació de donar aliments forçosos la font és la llei: l’art. 1437 de el Codi Civil exempli fica com a obligacions que neixen de la disposició la llei, les obligacions entre els pares i els fills subjectes a pàtria potestat, entre les quals una és la de prestar aliments. Com a contrapartida hi ha un dret personal o de crèdit per al alimentari a rebre aquesta prestació alimentària.
Però, quines característiques perfilen aquest crèdit i el fan diferent a altres? Una primera característica és que es tracta d’un crèdit permanent encara contingent en el temps. El crèdit d’aliments és, per regla general, vitalici, és a dir, s’extingeix amb la mort de l’alimentari (llevat que concorrin algunes causals excepcionals d’extinció com l’abandó de l’infant o injúria atroç: art. 324 i 332 inc. 2n CC) . Aplicat als fills això vol dir que s’han de aliments fins i tot des que la criatura està en el ventre matern (art. 1 inc. 4t llei Nº 14.908) i que, en principi, duraran tota la vida del fill (art. 332 inc. 1º CC). Se sol afegir com a causal d’extinció l’arribada de l’alimentari descendent o germà als 21 o 28 anys, depenent dels seus estudis, però en realitat això s’assembla més a una presumpció que l’alimentari no té necessitats econòmiques, ja que l’obligació ressorgeix si li sobrevé a l’alimentari una incapacitat física o mental o si per circumstàncies qualificades jutge considera els aliments com a indispensables per a la seva subsistència (art. 332 inc. 2n CC).
Però aquesta permanència es veu atenuada per la variabilitat de la prestació alimentària, ja que la llei la fa dependre de les necessitats de l’alimentari i de les facultats econòmiques de l’alimentant, que poden anar canviant amb el temps. D’aquesta manera, es tracta d’un crèdit que varia segons les contingències i circumstàncies tant d’el deutor com del creditor.
Una de les formes de la variabilitat és la possibilitat de mutació de l’subjecte passiu o alimentant, ja que un mateix alimentari pot tenir diversos deutors d’aliments als quals podrà demanar d’acord amb la prelació que estableix el Codi Civil (art. 326 CC).Si concorren diversos deutors en el mateix títol es tractarà d’una obligació simplement conjunta però en que la divisió no serà per iguals parts, sinó per quotes proporcionals a les facultats dels alimentants (cfr. Art. 326 inc. 2n CC).
Si hi ha diversos alimentaris (creditors) i un alimentant (deutor) el jutge ha de distribuir els aliments en proporció a les necessitats dels primers (art. 326 inc. 3r CC). Donat el text entenem que cada un dels alimentaris ha de tenir els seus propis aliments.
Per això pensem que és equivocat el procedir d’alguns tribunals de família quan decreten aliments globals per a tots els fills de l’alimentari, representats per la mare. Això genera el problema que si l’obligació es suspèn respecte d’un dels fills (per exemple perquè ha començat a tenir recursos propis), queda el dubte de si els restants hauran de seguir gaudint de la mateixa quantitat de pensió. Si són deutes diferents tribunal hauria de fixar els aliments que es deuen a cada un dels fills, tenint en compte les necessitats específiques de cada un.
El crèdit alimentari sorgeix de la llei per la relació de parentiu que ha entre alimentant i alimentari, però es tracta d’un crèdit ilíquido, semblant a el crèdit de la víctima d’un fet il·lícit que genera responsabilitat extracontractual abans que es fixi la reparació.
Per això pot ser satisfet de múltiples formes que queden fora de l’control judicial mentre no hi hagi una demanda. Per la resta, és la manera més comuna que els pares compleixin amb els seus deures alimentaris ja que els recursos que guanyen s’inverteixen en la manutenció d’una llar i en salut, educació, vestuari, alimentació, recreació dels fills conforme les seves edats. No és que no existeixi el crèdit sinó que aquest es compleix voluntàriament o si no es compleix no ha estat exigit judicialment.
Això té importància perquè el Codi Civil ens diu que els aliments (liquidats) s’han des de la demanda (art. 331 CC) i no poden reclamar els que s’haguessin meritat amb anterioritat, justament perquè no estan determinats i liquidats, i seria complex entrar a determinar si es va complir l’obligació alimentària i quin era la suma degut en cas que no s’hagi complert.
d’aquesta manera el crèdit alimentari es liquida o determina en la seva suma i forma de pagament per una sentència ferma d’un tribunal de família. Igualment, es pot determinar per transacció entre el pare i la mare que actua com a representant dels fills menors d’edat (té la pàtria potestat). Aquesta transacció pot adoptar diverses modalitats: pot constar en un acord de cònjuges que se separen de fet (art. 21 i 22 LMC) o en un conveni regulador d’una separació judicial o divorci (art. 27 i 55 LMC), o un acord aconseguit en la mediació prèvia sempre que l’acta en la qual consti sigui aprovada pel jutge (art. 111 llei Nº 19.968) o en una conciliació en el mateix procés davant el jutge. El Codi Civil exigeix que tota transacció sobre aliments futurs sigui aprovada pel jutge (art. 2451 CC) i la llei Nº 14.908 disposa que el jutge pot aprovar-la si assenyalés en elles la data i lloc de pagament de la pensió, i la suma acordat no sigui inferior a el mínim establert per la llei, és a dir, un 40% de l’ingrés mínim remuneracional segons l’edat de l’alimentant, i si són diversos els menors alimentaris un 30% d’aquest ingrés per cada un (arts. 11 inc. 3r i 3 llei Nº 14.908),
Un cop determinat el crèdit, poden distingir-se aliments endarrerits o meritats i aliments futurs. Les sol·licituds de retencions pel 10% dels fons previsionals i de el bo classe mitjana o préstec solidari es refereixen a aliments endarrerits o meritats.
D’altra banda, encara que el crèdit s’hagi liquidat per alguna de les anteriors modalitats sempre és possible recórrer a el jutge perquè modifiqui aquesta liquidació si han canviat les circumstàncies, i això ho pot demanar tant el creditor com el deutor. També poden canviar-se les modalitats de pagament.
Com un crèdit propi de el Dret de Família, el crèdit alimentari és d’ordre públic i un dret personalíssim. Per això no pot renunciar-se, vendre o cedir-se de cap manera (art. 334 CC). Tampoc és transmissible per causa de mort (art. 334 CC), encara que es discuteix si l’obligació de pagar aliments és transmissible o no, ja que el Codi assenyala que els aliments legals són una assignació forçosa que constitueix una baixa general de l’herència ( art. 959 º 4 CC).
Per això també els aliments no es poden embargar (art. 445 º 3 CPC; cfr. art. 1618 Nº 9 CC) ni compensar-(arts. 335 i 1662 inc. 2n CC) i l’acció per demandar-no prescriu i es manté per tota la vida de l’alimentari (art. 332 CC).
Però tot l’anterior no s’aplica als aliments que, havent estat determinats, no s’han pagat oportunament.Si es tracta d’un crèdit d’aliments endarrerits o meritats la llei ho assimila a un crèdit comú pel que pot transmetre, cedir, compensar i el dret a exigir-prescriu acord amb les regles generals. Aquest crèdit tampoc gaudeix de preferència i és considerat valista.
Estem davant d’un crèdit els modes de pagament poden ser múltiples, des de la retenció de remuneracions o beneficis laborals de l’deutor que ha de fer l’ocupador (art. 8 de la llei Nº 14.908), imputacions de despeses específiques o un dret d’usdefruit, ús o habitació en béns de l’alimentant (art. 9 de la llei Nº 14.908).
Finalment, és un crèdit l’incompliment dona una varietat de mitjans de tutela per al creditor. Per a la seva execució forçada, és procedent un judici executiu sota regles especials (arts. 11 i 12 de la llei Nº 14.908), ia més constrenyiments com arrest nocturn, complet i arrelament (art. 14 de la llei Nº 14.908). És l’única presó per deutes admesa per la Convenció Americana de Drets Humans ja que si bé prohibeix privar de llibertat per incompliment d’obligacions assenyala que “aquest principi no limita els mandats d’autoritat judicial competent dictats per incompliments de deures alimentaris (art. 7 Nº 7).
si no es compleix oportunament el crèdit procediria indemnització dels perjudicis de la mora. Com es tracta d’una obligació en diners, es podran demanar els interessos que, si no s’han establert en l’acord o sentència, seran els interessos legals, és a dir, els corrents (arts. 1559 regla 1a CC i 19 llei Nº 18.010). Per això la norma de la llei Nº 14.908 que estableix que “en cas que fos necessari decretar dos o més constrenyiments per la falta de pagament d’unes mateixes quotes, les pensions alimentàries endarrerides meriten l’interès corrent entre la data de venciment de la respectiva quota i la de l’pagament efectiu “(art. 14 inc. 5è llei Nº 14.908), ha de consid erarse com una ratificació de la regla general i no una excepció a ella aplicable únicament quan s’hagin decretats dos o més constrenyiments.
Entre els anomenats drets auxiliars de creditor, que són accions que se li atorguen perquè el deutor no burli seus drets, com les mesures conservatives, l’acció pauliana o revocatòria i l’acció subrogatòria, cal dir que procedeixen mesures conservatives com la mesura precautòria de retenció o altres mesures per a assegurar el cobrament (arts. 6 llei Nº 14.908 i 22 llei Nº 19.668). Són les mesures que s’estan decretant actualment per retenir els diners que els deutors retirin dels seus fons previsionals en virtut de la llei de reforma constitucional Nº 21.248 o dels beneficis de la llei Nº 21.252.
El creditor de aliments pot exercir una acció pauliana o revocatòria, d’acord amb el que disposa l’art. 5 inc. 7è de la llei Nº 14.908, que disposa que podran revocar d’acord amb l’art. 2468 de el Codi Civil els actes celebrats pel alimentant amb tercers de mala fe, amb la finalitat de reduir el seu patrimoni en perjudici de l’alimentari, així com els actes simulats o aparents executats amb el propòsit de perjudicar l’alimentari. S’agrega que per a aquests efectes, s’entendrà que el tercer està de mala fe quan conegui o hagi de conèixer la intenció fraudulenta de l’alimentant. L’acció es tramitarà com incident i la sentència pot apel·lar al sol efecte devolutiu.
A part de la impropietat d’incloure com a supòsits d’aquesta acció els actes simulats, la llei ha estat més exigent que la regla general ja que aquesta exigeix només coneixement de el mal estat dels negocis de l’deutor (art. 2468 Nº 1 CC), ia més si es tracta d’actes gratuïts n’hi ha prou amb provar la mala fe de l’deutor (art. 2468 Nº 2 CC). No veiem inconvenient, però, perquè es dedueixi davant del jutge de família (o el jutge civil si el de família es considera incompetent) una acció revocatòria d’acord amb el dret comú.
Com la regla es remet expressament a l’art. 2468 hem de considerar que aquesta acció pauliana alimentària s’extingeix per prescripció en el termini d’un any des de la data de l’acte o contracte (art. 2468 Nº 3 CC).
Un altre dels drets auxiliars de el creditor és l’anomenada acció subrogatòria, obliqua o indirecta, que és aquella per la qual un creditor pot exercir drets de la seva deutor si aquest no els reclama per a si per evitar que el creditor embargui els béns que podria obtenir mitjançant el seu exercici. El creditor en tal cas pot ser autoritzat per subrogar-se en la persona del seu deutor i exercir en el seu nom el dret de què és titular perquè així ingressin béns a el patrimoni de l’deutor amb els quals podrà pagar-se del seu crèdit.
la nostra doctrina majoritàriament ha sostingut que aquesta acció a Xile només és procedent en els casos específics en què ha estat autoritzada, com els drets d’usdefruit, penyora i hipoteca i el dret legal de retenció (art. 2466), els d’arrendador i arrendatari (arts.1965 i 1968), un dret subjecte a condició suspensiva (art. 1394), els drets de l’mandatari contra el delegat (art. 2138) i el dret a acceptar una herència, llegat o donació (art. 1238 i 1394).
No obstant això hi ha autors que han sostingut que, en virtut del que assenyala l’art. 2466 pot acceptar una acció subrogatòria per tot crèdit encara que la llei no ho hagi especificat. En aquest sentit, es pronuncia Luis Clar Solar (ob. Cit., T. XI, vol. II, pp. 581-585) i més recentment el professor Enrique Alcalde ( “L’acció subrogatòria”, en Revista Xilena de Dret, 14 , 1987, pp. 335-394, ara també a La responsabilitat contractual, Edicions UC, Santiago, 2018, pp. 708 i ss.). Si s’acceptés aquesta procedència general podria considerar-se que el creditor d’aliments meritats pot exercir un dret de l’ deutor que aquest no vulgui exercir. no obstant això, fins i tot aquests autors que són partidaris d’acceptar l’acció subrogatòria fora dels casos tipificats per la llei exclouen que ella sigui aplicable als drets personalíssims, no patrimonials, inembargables o per a l’exercici es necessiti la voluntat de l’deutor. no procediria per exemple per demanar la subrogació en el dret a percebre les remuneracions o les pensions de vellesa o invalidesa de l’deutor. per aquesta raó no és admissible, ni encara si s’acceptés la tesi àmplia, que s’exerceixi una acciósubrogatòria per demanar pel deutor la retirada de l’10% dels seus fons previsionals, ja que els fons de pensions són personalíssims i inembargables ia més la reforma constitucional que autoritza la retirada emfatitza que es tracta d’una facultat d’exercici voluntari de l’afiliat a AFP
en un esforç per perfeccionar la protecció de l’crèdit alimentari podria considerar consagrar expressament l’acció subrogatòria en benefici de l’alimentari tractant-se de drets patrimonials i no personalíssims de l’deutor d’aliments, a més d’ampliar la procedència de l’acció revocatòria de l’art . 5 inc. 7è de la llei Nº 14.908 reduint les exigències per provar la mala fe o fins i tot presumint la mala fe si l’acte de disposició perjudica greument el creditor alimentari.