Notas
1 de que devemos reconhecer que o tratamento do teste através de atividades que corroam Os direitos fundamentais são muito permeáveis à alternância de várias concepções políticas em torno da extensão e imunidade dos direitos fundamentais, segurança pública e controle do terrorismo e do crime em geral. Armenta deu. “A verdade na beira da faca”, revista de Direito Processual, Madri, 2007, p. 42.
2 Alguns setor da doutrina identificam Franco Lamb com suas obras “Fornecer Penale de Nel CLECITE” , Rivista Italiana Diiritto e Procedura Penale, 1961, e Tri Studi Sulle fornecem Penali, Milano, 1973, como precursor da tese da admissibilidade do teste obtido através de atividades lustivas dos direitos fundamentais. De acordo com o referido autor, a atividade de processamento pertence a uma área autônoma que é regida por seus próprios padrões e, a essa medida, a inadmissibilidade do teste depende da infração de normas processuais e não da violação de regras substanciais. Minvielle. O teste ilícito e o devido processo criminal, cit., P. 121. No entanto, outros autores, mesmo de antes, tenham levantado. Entre eles, Adolf Schönke se destaca. “Limites de Teste de Direito Processual”, Journal of Processual Lei, 3, 1955, p. 375; Guast. Comentários para a lei sobre a acusação civil, CIT., T. II, V. 2, 1947, P. 584; Muñoz Sabaté . Técnica probative, Bogotá, Temis, 1997, pp. 62 e 63; Bernal Cuéllar. “Intercepções por telefone e gravações clandestinas no processo criminal”, cit., P. 389; Fleming De crimes e direitos, 1978, p. 150, Quiró López Quote. Ouvintes de telefone e teste obtido ilegalmente, cit., P. 87.
3 a este respeito foi levantado, por exemplo: “É inevitável no julgamento do divórcio que a maioria dos eventos e meios de prova vêm da esfera privada das partes. O juiz não Tem que descobrir a forma como uma das partes alcançou outro teste. Mas, embora o gerenciamento ilícito seja notório, e seja admitido, como neste caso, o interesse geral na descoberta da verdade é mais digno de proteção que o interesse da parte lesada na defesa dos direitos de sua esfera privada; desde a injustiça que estava preocupada no caso de que fatos importantes foram rejeitados que agora são conhecidos e comprovados, seria maior que a injustiça por Totalmente ferindo os segredos privados de uma das partes “: Schönke.” Limites de teste na lei processual “, cit., pp. 374 e 375.
4 A posição de veemência do juiz Benjamin Natam Cartozo é lembrada no caso “o povo vs. defoe”, 242 NY 413 (1926) antes da absolvição do conhecido autor de Crime pelo fato de que o teste foi coletado violação da imunidade do domicílio. Em sua opinião, as evidências obtidas em virtude da incursão ilegítima em casa devem ser eficazes, sem prejuízo do agente da verdade ser punido por isso. Veja López de Quiroga. Os ouvintes telefônicos e a evidência obtida ilegalmente, cit., P. 85. No mesmo sentido, Bernal Cuéllar explica que “uma coisa é a responsabilidade criminal pelo comportamento contrária à lei, impedindo a privacidade da pessoa, e outro, muito diferente, é subtrair qualquer credibilidade ou rejeitar o mérito probatório obtido clandestinamente, apesar do fato de que essa evidência permite a decisão de maneira diferente do que aquela adotada “:” interceptações telefônicas e gravações clandestinas no processo criminal “, CI t., p. 380. Um exemplo recente é oferecido pela jurisprudência do Tribunal Europeu de Direitos Humanos em que negou a violação da Convenção pela avaliação de palestras ilegais, considerando que a parte interessada teve a oportunidade de questionar a autenticidade do material e a sua use no processo. Veja o caso “Khan vs REINO UNIDO”, (aplicação n. 35394/97), julgamento, Estrasburgo, 12 de maio de 2000.
5 Carbone. Gravações, ouvindo, ouvintes e filmagem como meio de Teste, cit., P. 110, Mora Sánchez. Aspectos substantivos e processuais da tecnologia de DNA, cit., P. 191.
6 Minvielle. O teste ilícito e o processo criminal devido, p., P. 128.
7 González-Cuéllar Serrano. Proporcionalidade e direitos fundamentais no processo criminal, cit., P. 331; Minvielle. O teste ilícito e criminoso do processo devido, p. 131; lópez Barja de Quiroga. Os ouvintes telefônicos e a evidência obtida ilegalmente, cit., P. 100; Parra Quijano. Manual de Direito Provatório, Cit., P. 24, Ernesto Chi que APonte. Direito Procedual dos Estados Unidos e Porto Rico, Fórum, 1995, vol. 1, p. 84; José Manuel Chozas Alonso.”Breve reflexão sobre o teste ilícito no processo criminal espanhol”, nos problemas atuais do processo ibero-americano, vol. I, Málaga, delegação provincial de Málaga, 2006, p. 453. A jurisprudência dos EUA chove a exclusão probative principalmente em Precisão desencorajar os agentes do Estado para alcançar material probatório por meio de atividades de imposição ilícitas dos direitos fundamentais. Exemplo disso são, entre outros, o julgamento do caso “Estados Unidos V. Calandra “(1974), 414 U.S. 338, e a sentença do caso “Estados Unidos v. Janis” (1976).
8 Doutrina recorda o voto dissidente do juiz Oliver Wendell Holmes no caso “Olmstead vs. Estados Unidos “(1928), cuja fundação ele levantou a necessidade de escolher entre duas opções irreconciliáveis:” É na verdade desejável que os criminosos sejam descobertos e que qualquer teste existente seja usado para esse fim, mas também é desejável que o governo não seja ser colocado no mesmo nível que aqueles, e pagar por outros crimes, nem que estes são os meios para obter o teste inicial inicialmente “. Aquena de Armenta deu. O teste ilícito, cit., p.11.
9 Picó I Juloy. “O direito constitucional ao teste e sua configuração legal no novo processo civil espanhol”, na ciência da lei processual constitucional, México, Marcial Pons, 2008, p. 547; Rodríguez. Teste criminal ilícito, cit., P. 400; Díaz Cabiale e Morales. A garantia constitucional de evidência ilegal inadmissiva, cit., P. 19.
10 se lembrar, por exemplo, que a Carta dos Direitos e Liberdades Canadenses (Seção 24) em relação às evidências obtidas com violação dos direitos constitucionais, estabelece que devem ser excluídas se for demonstrada que, tendo em conta todas as circunstâncias, a admissão assume o descrédito ou descrédito da administração da justiça. No mesmo sentido, o discurso do juiz Holmes em sua votação particular sobre a sentença no caso “Olmstead vs. States Unidos” (1928), onde expressou que é preferível que “alguns criminosos escapem da ação da justiça antes que o governo desempenha um papel indigno “. Na mesma direção, alguns autores enfatizam os fundamentos éticos do processo. Veja Luigi Paolo Ageglio. “Le Garanzie Fondamentali de Giusto Processor”, Jus. Magazine Di Scienze Giuridique, Num. 3, 2000, P.340; Teste criminoso ilícito, Cit., P. 393; Parra Quijano. “Ideologia e novas perspectivas dos testes Ilícito “, no XXX Congresso Colombiano de Direito Processual, Bogotá, Universidade Livre, 2009, p. 680. Da mesma forma, corte constitucional. Julgamento Su-159 de 2002. Parece claro que nos Estados Unidos a regra de exclusão repousa em três fundamentos: (1) desencorajar ou desencorajar funcionários para violar a proteção constitucional, (2) manter a integridade judicial para que os tribunais não se tornem cúmplices da desobediência da Constituição e (3) impedir que o governo se beneficie de seus próprios atos ilegais: Chiesa Aponte. Lei processual dos Estados Unidos e Porto Rico, CIT., P. 285.
11 Doutrina espanhola identifica como fundamento da exclusão probative “o valor supremo que a constituição concede aos direitos fundamentais”: Diaz Cabile e Morales. A garantia constitucional do teste ilegal inadmissível obtido, cit., P. 27.
12 beling. Die Beweisverbote Als Grenzen der WahrheitsForschung im Strafprozess, 1903, Quirogen Lopez Citação. Ouvintes telefônicos e teste obtido ilegalmente, cit., P. 85; Cappeletti. “Relatório geral”, Garantias Fundamentais. das partes em litígios civis, estudos em direito comparativo, Milão, 1973, p. 762, citação de Minvielle. O teste ilícito e o devido processo criminal, cit., P. 129; Manresa e Navarro. Comentários para a lei da acusação civil, t. 3, 1887, p. 273; Valentín Silva Melero. O teste processual, t. I, revista de direito privado, 1963, p. 70; Serra Domínguez. Comentários para o Código Civil e Compliantes Estrangeiros, t. Xvi, v. 2, Madri, 1981, p. 90; Antón vive. “Doutrina constitucional e reforma do processo penal”, em conferência sobre a justiça criminal na Espanha, Jornal do Judiciário, Num. ESP. ESP. II, 1988, p.126, citações de López de Quiroga. Os ouvintes telefônicos e o teste obtido ilegalmente, cit., pp. 88 e 89; Enrique VéScovi. “Premissas para a consideração do tema do teste ilícito”, revista ibero-americana da lei processual, 2, 1970, pp. 341 e SS.
13 López de Quiroga. Ouvintes de telefone e teste obtido ilegalmente, cit., P. 83.
14 A doutrina do Tribunal Europeu dos Direitos Humanos manteve que a evidência cuja admissão implica que o processo não é justo, e reconhece efeito exclusivo, impedindo a realização de um processo justo, não apenas ao Evidências obtidas de uma provocação policial, mas também àquelas que envolvem a violação do direito de permanecer em silêncio e não declarar contra si mesmo. No entanto, em face de um caso específico, o Tribunal, apesar de ser circunstâncias que se qualificam como tratamento desumano e degradante, não considerou contrariamente ao conceito de processo justo. Armenta deu. “Novas tendências em evidências ilícitas”, no XIII Congresso Mundial de Direito Processual, Forense, 2007, PP. 569 e 570.
15 Tribunal Constitucional. Julgamento C-491 de 1995. Em um pronunciamento, ele tinha salientou que “uma violação do princípio da contradição traz como conseqüência a nulidade da plena direita da prova fornecida e não controversa”: julgamento C-150 de 1993. Em um sentido semelhante, a Câmara Penal da Suprema Corte tem sido pronunciado. Justiça, entre outras oportunidades automáticas de 18 de maio de 2011, exp. 29.877.
16 A Provisal relacionada a informalidades intrascendárias foi pregada pelo Tribunal de outras decisões, entre as quais os acórdãos de 2002 e C-210 de 2007 podem ser mencionados no mesmo sentido, cortar supremo da justiça , Sala de cassação civil. Acórdão de 28 de abril de 2008, Arquivo No. 2003-097.
17 sobre a confusão entre a inexistência e deficiência retornará ao final deste capítulo.
18 em pronunciamento Anterior, ao declarar as disposições do Decreto 2700 de 1991, que estabeleceram exceções à disputa probatória, o Tribunal sustentou que a ausência de contradição do teste desencadeou a sua nulidade total devido ao artigo 29.º. JULGAMENTO C-150 de 1993.
19 Artigo 14.º do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos e Artigo 8. da Convenção Americana sobre os Direitos Humanos contemplam entre garantias judiciais, o direito de “interrogar as testemunhas. de carga e apresentar aqueles que consideram favoráveis “; por sua vez, o artigo 29 da CP garante, entre outras coisas, o direito” a apresentar provas e a estruturar os que estão próximos “. O Ferrajoli catáloga a contradição do teste como uma das “garantias epistemológicas”: direito e razão, cit., Pp. 152 a 154. Na mesma direção, José Ovalle Favela. “Bases constitucionais para o processo civil em Ibero-América” , Na ciência do direito processual constitucional, México, Marcial Pons, 2008, pp. 690 a 692. A este respeito, o Tribunal Supremo Espanhol sustentou que “toda a prova, para que possa causar efeito sobre o processo, deve ser público para as partes, desde que o direito não admita a eficácia dos testes secretos” (STS de 8 de março de 1991); em sentido semelhante, a jurisprudência constitucional colombiana prémios também que a contradição do teste é da essência do direito de defesa: julgamento C-150 de 1993.
20 midoon. Probative, cit., P. 57.
21 ibid., Pp. 61 e 62. Exemplo é o preceito do artigo 183-4 do CPC, segundo o qual os testes praticados por O Comissário e os documentos solicitados a outros escritórios, que não poderiam ser controversos antes que a sentença de primeira instância não possa ser considerada nele, mas no julgamento de segunda instância.
22 Tribunal Constitucional. Frases C-830 de 2002 e C-798 de 2003.
23 Vários anos antes do Tribunal terem advertido que a violação do A Privacidade também quebra o devido processo, dado que “por meio do uso de uma usina moralmente ilícita, constitui clara não observância dos princípios da formalidade e legitimidade do teste judicial e da responsabilidade do teste e do respeito pelo teste e do respeito Humana “: Julgamento T-003 de 1997.
24 Certamente, a cláusula de exclusão probative foi a origem nas primeiras e quartas comissões da Assembléia Nacional Constituinte. No início, surgiu-se sobre a proibição de tortura e também em relação às garantias derivadas do devido processo, em virtude de que concluiu-se que não deve se referir apenas às evidências alcançadas através da tortura, mas também à violação de ” Os direitos e garantias fundamentais “. Enquanto isso, na quarta comissão, a invalidade da evidência” obtida ilegalmente “foi concebida como uma das garantias processuais. Uma comissão acidental foi responsável por reconciliar os textos propostos pelas duas comissões, em resultado da qual a fórmula aprovada pelo plenário ocorreu, no entendimento de que a expressão “violação do processo” é mais abrangente.
25 Tribunal Constitucional. Julgamento Su-159 de 2002.
26 Díaz Cabiale e Morales. A garantia constitucional de evidência ilegal inadmissiva, cit., P. 22; Minvielle. O teste ilícito e o devido processo criminal, cit., P. 130; Armenta deu. O teste ilícito, cit., P. 61.
27 é lembrado, por exemplo, que o Tribunal Constitucional Espanhol no CTC julgamento 114/1984 argumentou que a admissão processual de evidências obtidas com violação dos direitos fundamentais envolve a ignorância das garantias de processamento do processo. .
28 Castrillo urbano e Morrato Torres. O teste criminal ilícito, cit., Pp. 38 e 39; Rifá soler. “Reflexões sobre o direito de testar no processo penal”, Cit., P. 300, Montero Aroca. O teste no processo civil, cit., Pp. 125 a 127; Minvielle. O teste ilícito e o processo de devido processo criminal ., P. 114; Díaz Cabiale e Morales. A garantia constitucional de inadmissão ilegal de evidência, cit., p. 22, miranda estramas. O conceito de teste e tratamento ilícito no processo penal, cit., pp. 22 a 24; Carbone. Gravações, ouvintes de telefone e filmagem como meio de tentativa, cit., p. 112; armerta deu. O teste ilícito, cit., p. 61, Antonio Magalhães Gomes Filho. “Novas tendências importam de ilegítimos”, no Congresso Mundial de Xiii de direito processual, forense, 2007, pp. 608 a 620; William van Caenegem. “Novas tendências em evidências ilegais em procedimento penal”, no XIII Congresso Mundial de Direito Processual, Forense, 2007, p. 577, Picó eu Julho. As garantias constitucionais do processo, cit., P. 158, Parra Quijano. “Ideologia e novas perspectivas de testes ilícitos “, cit., p. 663; Norman Hall. A intervenção de telecomunicações, cit., P. 86; Suprema Corte de Justiça, sala de casseamento civil. ACÓRDÃO DE 29 DE JUNHO DE 2007, FILE NO. 2000-751, e acórdão de 24 de novembro de 2009, MP: William Namén Vargas, arquivo No. 2004-556.
29 para o teste obtido com a infracção de formalidades pré-estabelecidas, “teste defeituoso ou irregular” é geralmente chamado, para distingui-lo da “evidência ilícita” à qual é identificada com a obtida com o comprometimento dos direitos fundamentais; E enquanto alguns autores pretendem dar um tratamento menos severo ao teste irregular, outros preferem pregar as mesmas conseqüências. Entre os primeiros pode ser mencionado no Picó I Juloy. O direito de prova no processo civil, cit., Pp. 290 a 291 e 304; Rifá soler. “Reflexões sobre o direito de testar no processo penal”, CIT., P. 302, Huts Alonso. “Breve reflexão sobre o teste ilícito no processo criminal espanhol”, Cit., P. 455; E um diaz cabiale e morales. A garantia constitucional de evidência ilegal inadmissiva, cit., P. 70; E entre o segundo para as estramas de Miranda. O conceito de evidência ilícita e seu tratamento no processo criminal, cit., Pp. 49 a 50 e López Barja de Quiroga. Os ouvintes telefônicos e a evidência obtida ilegalmente, cit., Pp. 84, 111 e 129. Na opinião do último autor, o direito fundamental ao devido processo representa um processo com todas as garantias, que é incompatível com a avaliação de provas que foram obtidas sem observância das regras que regulam a prática do Teste.
30 estramas Miranda. O conceito de evidência ilícita e tratamento em processos criminais, cit., P. 76.
31 Díaz Cabiale e Morales. A garantia constitucional de evidência ilegal inadmissiva, cit., P. 22; Armenta deu. O teste ilícito, cit., P. 21.
32 minvielle. O teste ilícito e o devido processo criminal, cit., P. 128.
33 A jurisprudência constitucional sugeriu que a cláusula de exclusão exige a expulsão física do material probatório. Assim, no julgamento Su-159 de 2002, surge que “o mandato constitucional de exclusão das evidências obtidas com violação do devido processo exige que o administrador judicial determine expressamente que o teste viciado não pode continuar a fazer parte do arquivo”.
34 Jurisprudência espanhola, inscrita no modelo continental europeu, uma vez que o acórdão STC 114/1994 insistiu que a regra de exclusão é uma garantia derivada da posição preferida que realiza os direitos fundamentais na ordem legal e sua status. A este respeito, ver comentários de Miranda Estrampas. OB. Cit., p. 103.
35 Na jurisprudência dos EUA é constantemente invocado o efeito dissuasivo como a principal fundação da regra excludente. Como exemplos Deste a doutrina geralmente cita entre os mais remotos os seguintes julgamentos: “semanas v. Estados Unidos “, 232 US 391 (1914), e” o povo vs. defoe “, 242 n. E 413, (1928).Algum setor da doutrina defende o efeito dissuasivo da regra de exclusão da ideia de que “saber que as evidências obtidas por meio de um ato ilegítimo não podem ser usadas para provar a culpa da investigação, torna o executivo de assunto todo o incentivo na separação da disciplina. ditada por lei por sua atividade “: Minvielle. O teste ilícito e processo criminal devido, cit., p. 131. Mesmo na jurisprudência constitucional espanhola que foi resistida a aceitar o propósito dissuasivo da exclusão de regras, termina indiretamente Prevendo-o como um alvo. Armenta deu. “Teste e reforma ilícitas do processo criminal”, revista judicial, Xix, número especial, 2006, Madri, p. 185.
36 minvielle. O teste ilícito e o devido processo criminal, cit., P. 128.
37 “semanas v. Estados Unidos”, US $ 232 (1914); “as pessoas V. Defae “, 242 n. E.413, (1928); “Estados Unidos v. Calandra” (1974), 414 U.S. 338; e “Estados Unidos v. JANIS “(1976). A jurisprudência constitucional colombiana também atribui efeito dissuasivo à cláusula de exclusão. Assim, por exemplo, no julgamento Su-159 de 2002, é mantido: “A única maneira que a Constituição pode proteger as pessoas é dissuadir os pesquisadores de violar o devido processo. A história da humanidade foi deplorativa marcada por perseguições aos inimigos políticos, dissidentes, críticos, para dissor e pessoas que então acabam sendo identificadas como ‘tapetes’. O último parágrafo 29 busca impedir a história repeti-la. “
38 Amostra dele é o julgamento pronunciado no caso” Mapp vs. Ohio “, 367, US 634 (1961), em que se refere à boa fé daqueles que incorrem os ilegais na busca do teste.
39 Esta é a seguinte a partir da sentença do caso” Hudson vs. Michigan “, 547, US 586 (2006) em que considera-se que a ideia de que a exclusão atualmente de liberdade condicional goza de capacidade dissuasiva, apenas porque em outro momento foi considerada também. E isso acrescenta:” Isso implicaria força ao Público de hoje para pagar pelos pecados e inadequações de um regime legal que existia há quase cinquenta anos. “
40 deu armenta. O teste ilícito, cit., P. 31.
41 Como exemplos da inaplicação da regra de exclusão em consideração da boa fé de agente geralmente citada, entre outros, o julgamento emitido no caso “Estados Unidos v. León”, 468 US 897 (1984) e o caso “Massachusetts v. Sheppard “, 468 US 981 (1984).
42 Estramas Miranda. O conceito de evidência ilícita e seu tratamento no processo criminal, cit., Pp. 104 a 105.
43 L. Rodríguez Sol. Registro domiciliar e teste ilegal, Granada, Comares, 1998, Armenta deu Quote. O teste ilícito, cit., P. 75.
44 ibid., Pp. 75 a 76.
45 deu armenta. O teste ilícito, cit., P. 76.
46 Díaz Cabiale e Morales. A garantia constitucional de inadmissão de evidência ilegal, cit., Pp. 197 a 198; Miranda estramas. O conceito de evidência ilícita e tratamento em processos criminais, cit., P. 107 a 109; Pellegrini, assustador e magalha. Como as nullities não processam Penale, 9ª ed., São Paulo, 2006, parte II, t. III, boné. Ix, santo II, citado pela ARMENTA DEU. O teste ilícito, cit., P. 75.
47 Acórdão de 12 de julho de 1988, caso “Scheichelbauer vs. Áustria”. O Tribunal apreciava a evidência aduzida em sua defesa por um copotão apesar de ter sido obtido violando os direitos de outro.
48 Estramas de Miranda. O conceito de teste e tratamento ilícito no processo criminal, cit., p. 103.
49 deve ser lembrado que a jurisprudência dos EUA do caso “Mapp V. Ohio “, 367 U.S. 634 (1961) mostra a tendência de descartar a aplicação da regra de exclusão, que vem a ser exibida sem ambelos no caso “Hudson v. Michigan”, 547 US 586 (2006) em que renuncia à incorporação da incorporação da cláusula Exclusão e questionar sua subsistência quando você aponta que “não pode ser assumido que a exclusão no contexto atual oferece efeitos dissuasivos necessários simplesmente porque consideramos um efeito dissuasivo necessário. Isso implicaria forçando o público hoje a pagar pelos pecados e inadequações de um regime legal que existia há quase 50 anos “. Boa razão, surge que a tendência do regime dos EUA é a eliminação da regra de exclusão e sua substituição por corretiva civil ou disciplinar. Armenta deu. “Novas tendências em evidências ilícitas”, Cit., P. 571. Uma reflexão adicional sobre esta tendência pode ser vista em Parra Quijano. “Ideologia e novas perspectivas de evidência ilícita”, cit., Pp. 648 a 652.
50 Exemplo desta são as declarações dos casos “EUA. C. León”, 468 US 897 (1984), e “Massachusetts vs. Sheppard “, 468 US 981 (1984); Díaz Cabiale e Morales.A garantia constitucional de evidência ilegal inadmissiva, cit., P. 78, como Humas Alonso mostra apoiadores da “exceção da boa fé”. CFR. Huma Alonso. “Breve reflexão sobre o teste ilícito no processo criminal espanhol”, Cit., P. 454.
51 Deve ser reconhecido que, na Espanha, foi a jurisprudência do Tribunal Constitucional, que introduziu a regra de exclusão do acórdão STC 114 de 1984.
52 Díaz Cabiale e Morales. A garantia constitucional de evidência ilegal inadmissiva, cit., P. 108; Miranda estramas. O conceito de evidência ilícita e tratamento em processos criminais, cit., P. 104.
53 Huts Alonso. “Breve reflexão sobre a evidência ilícita no processo criminal espanhol”, Cit., P. 454, José Cafferrata Nores. “Garantias e sistema constitucional”, Bureau of Criminal Law, Buenos Aires, 1992, p. 161; Mill de Pereyra. “Teste ilícito no processo criminal argentino”, Cit., P. 430.
54 Lamb. “Fornecer Illicite Nel Processor Penale”, Cit., P. 54, citação de Midon. Promovativo direito, cit., P. 274; Pelegrini grinover. “Testes ilícitos”, em direito penal, lei processual criminal, Buenos Aires, Abeldo Perrot, 1997, p. 53, Silva Melero. O teste processual, Cit., P. 67, citação de Bernés Cuéllar. “Interceptações telefônicas e gravações clandestinas. No processo criminal, “Cit., P. 392.
55 da mesma perspectiva do regime francês, argumenta-se que os indivíduos não estão sujeitos ao princípio da lealdade e práticas, como “testes” são aceitos desde que o teste seja submetido a contradição No julgamento e a ilusória não é séria. Armenta deu. “Novas tendências em evidências ilícitas”, cit., p. 548. Alguns setor da doutrina propõe que, se o teste fosse obtido com violação de direitos por atividade da autoridade pública, deve ser irremediavelmente excluído, mas se a lesão tiver sido causada por um determinado pode ser admitido e valorizado. Nesse sentido, p. por exemplo, lote alberto. A nova mídia e a possibilidade de sua utilização no processo, Universidade de Salamanca, Departamento de Direito Processual, 1977, pp. 196 e SS., Citação de Bernal Cuéllar. “Intercepções por telefone e gravações clandestinas no processo criminal”, CIT., P. 382.
56 A distinção é devida a “considera-se que a norma constitucional está preocupada com a tutelar a” privacidade “do Indivíduo em situações em que, devido à sua postura de fixação, precisa de salvaguarda em seu confronto com o estado “: Soglio. Problema Delle Problema Proving Illecite Nell’esperienza Anglo-Americana e Germânica, Pavia, 1966, p. 331. Em favor deste Distindção, argumenta-se que a Constituição deve proteger os direitos dos cidadãos em relação às ações das autoridades públicas, de modo que, se é um ataque realizado por um determinado, a reação deve ser apenas a sanção penal: vigoriti. “Fornecer ilícito E Convozie “, Rivista di Diritto Processuale, 1986, p. 73, Citação de López de Quiroga. Ouvintes de telefone e teste obtido ilegalmente, cit., P. 132.
57 É apropriado ser lembrado que, dentro da primeira comissão da Assembleia Nacional, a cláusula de exclusão foi inicialmente concebida como medida para descartar a prática da tortura, mas essa ideia foi superada por da proteção dos direitos fundamentais.
58 Nesse sentido, o Pastor Burgoñón explica que “não faz sentido que continue a ser que os funcionários que coletam fontes de julgamento que atendem ao interesse público na inquérito da verdade, eles são limitados Em seu trabalho de pesquisa para as restrições impostas ao devido respeito pelos direitos fundamentais da pessoa, e que os indivíduos, que servem um interesse privado, estão sujeitos a um pequeno controle em termos da maneira como obtiveram as fontes de teste que incorporar no processo “:” eficiência no processo de evidência obtida, “em R. apenas 86, 2, p. 346, Quiroga López Quote. Ouvintes de telefone e teste obtido ilegalmente, cit., P. 133. Na mesma direção explica Enrique Vécovique “a proclamação das liberdades é feita por si só, para a qual representa uma defesa da pessoa humana, e então deve ser reivindicada contra todas as”: “premissas de consideração do assunto do teste ilícito “, cit., p. 360. Esta posição é compartilhada por López de Quiroga. Ouvintes de telefone e teste obtido ilegalmente, cit., P. 133. Com maior profundidade, Julio Estrada. A eficácia dos direitos fundamentais entre indivíduos, cit., Pp. 77 a 82.
59 Muñoz Sabaté. Técnica probative, cit., Pp. 64 e 65.
60 A ideia foi desenvolvida pela jurisprudência alemã que oferece dois exemplos paradigmáticos.Em ambos os casos, a origem da discussão foi na inconstitucionalidade de obter o diário do implicado, mas enquanto em um havia uma imputação do perjúrio, no outro, foi uma tentativa de homicídio. O interesse público em evitar a impunidade de crimes graves, cuja importância é destacada no regime alemão, determinada que, no caso da tentativa de assassinato, o jornal foi admitido para demonstrar a responsabilidade de seu autor no crime, enquanto no caso do perjúrio foi excluído. Ver acórdão de 1964 (19 bghst 325) e acórdão de 1989 (80 Bverfge 367).
61 A teoria da ponderação afunda suas raízes no regime alemão, onde a falta de proibição escrita de testá-la requer a descoberta Um critério para resolver conflitos entre a imunidade de direitos, como a privacidade e a inquérito da verdade como um orçamento do julgamento justo. De acordo com esta teoria, que atualmente é bem-vinda, a ponderação deve ser especificada a partir da gravidade do fato encontrado e o peso da infracção envolvendo a não observância das garantias processuais. Armenta deu. O teste ilícito, cit., Pp. 50 e 51. Sobre o mesmo ponto Pastor Burgoñón. “Eficiência no processo de evidência obtida ilicitamente”, cit., Pp. 337 e SS; e Sainz de Robles e Albacar. “O direito ao teste”, nos primeiros dias de lei judicial, 1983, p. 593, quotas de lópez de Quiroga. Os ouvintes telefônicos e a evidência obtida ilegalmente, cit., Pp. 109 a 111.
62 de tal reconhecimento, foi argumentado, por exemplo, que as “situações jurídicas subjetivas dos cidadãos” podem produzir antes da aquisição necessária da verdade no processo, quando a base de Aqueles “estão estritamente infringindo, mas não quando se trata de direitos fundamentais”: González-Cuéllar Serrano. Proporcionalidade e direitos fundamentais no processo criminal, cit., P. 337.
63 A jurisprudência dos EUA aumenta como exercício de ponderação, o teste de balanceamento, com o qual se destina a comparar o custo da probativação exclusão com o efeito dissuasivo da exclusão, para determinar em que medida a tutela do direito fundamental requer a exclusão do teste. Díaz Cabiale e Morales. A garantia constitucional de evidência ilegal inadmissiva, cit., P. 78; Eu escolhi e Julho. As garantias constitucionais do processo, cit., P. 148.
64 Joglio. “Le fornecer civil”, em IL Diritto Attualore, UTET, 1998, p. 31, Barbosa Moreira. “Restrições ao teste na Constituição Brasileira”, revista do Instituto Colombiano de Direito Processual, vol. 2, No. 21-22, Bogotá, Bookstore Profissional, 1997, p. 138; Vescovi. “A Evidência Ilícita”, a revista do Instituto Colombiano de Direito Processual, vol. 2, 21-22, Bogotá, Biblioteca do Profissional, 1997, P.126; Aída Kemelmajer de Carlucci. “Ouvindo o telefone no Experiência judicial, diário de direito privado e comunitário, num. 14, p. 77, e Vicente Gimeno Sendra. “Intervenções telefônicas na jurisprudência de TC e TS”, em direito processual na véspera do século XXI, Buenos Aires, Editar, 1997, PP. 425 e SS. Empromos Arazi. “Garantias constitucionais e teste”, Cit. P . 510; Bernal polido. O direito de direitos, cit., Pp. 66 e 67.
65 González-Cuéllar Serrano. Proporcionalidade e direitos fundamentais no processo criminal, cit., P. 231; Bernal polido. O princípio da proporcionalidade e dos direitos fundamentais, cit., Pp. 686 e 687.
66 Supremo Tribunal de Justiça, sala de cassificação civil. ACÓRDÃO DE 29 DE JUNHO DE 2007, arquivo No. 2000-751.
67 Cordeiro. “Proporcionar Penale de Nel de Illeclite”, Cit., Pp. 32 e Ss., Quiroga López Quote. Os ouvintes telefônicos e a evidência obtida ilegalmente, cit., P. 116. A este respeito, Bernal Cuéllar enfatiza: “De acordo com Nossa critério, não temos dúvidas de que as evidências se originaram no modo ‘ilícito’ da maneira irregular em que foi obtida ou desenvolvida produzir efeitos jurídicos completos, falta de vícios substanciais e adjetivos, por esse motivo que devem ser levados em conta e valorizados pelo juiz “:” Intercepções por telefone e gravações clandestinas no processo criminal “, Cit., p. 391.
68″ Parece-nos da clareza de meridiana do que as evidências produzidas ou derivadas daquelas obtidas ilegalmente Eles não admitem qualquer discussão sobre sua eficácia porque sua elaboração foi baseada nos orçamentos legais previstos nos regulamentos “: Bernal Cuéllar. “Intercepções por telefone e gravações clandestinas no processo criminal”, Cit., P. 392.
69 I Mince Juloy. O direito de testar no processo civil, cit., Pp. 361 e 362. / p>
70 de Marine. “As proibições probatórias como limites ao direito ao teste”, no primeiro dia de lei judicial, Madri, 1983, p. 619, e pastor Burgoñón.”A eficácia no processo de provas ilicitamente obtidas,” Cit., P.661, Quotas de López de Quiroga. Os ouvintes de telefone e as provas obtidas ilegalmente, cit., P. 117. Valentín Silva Melero propõe que o teste derivado só ele é excluído quando mantém “dependência autêntica” das evidências ilícitas, a menos que reduza o caso instilado, em que deve ser avaliado. O teste processual, t. Eu, cit., P. 67, citação de Bernal Cuéllar. “Interceptações telefônicas e gravações clandestinas, no processo penal”, cit., P. 392.
71 Supremo Tribunal de Justiça, Casse Criminal quarto. Sentença de 29 de junho de 2005, Processo nº 19227.
72 caso “Nardone V. NÓS. ” (1939), 309 US 338.
73 O espanhol Tribunal Constitucional reconheceu expressamente o efeito reflexo do teste obtidos através de intimidade em privacidade no STC 85/1994, indicou que “Uma vez estabelecido que a intervenção do telefone violou o seu direito ao segredo das comunicações, devemos concluir que qualquer elemento probatório que fingiu ser deduzida a partir do conteúdo das conversas intervieram não deve ser sujeita a avaliação probatória. “ao mesmo propósito, Diaz Cabiale e Morales Eles argumentam que” a existência da garantia constitucional não é possível se for negada a sua existência ao teste do reflexo, porque a proibição do efeito reflexo das provas obtidas por ferir os direitos fundamentais não é senão uma consequência mais da posição preferida dos direitos fundamentais na ordem e sua condição afirmada de inviolável “: a garantia constitucional do teste ilegal inadmissivo, cit., p. 71. No mesmo sentido, López de Quiroga. Ouvintes de telefone e teste obtido ilegalmente, cit., P. 118; Miranda estramas. “A Regra de Exclusão do teste Ilícito: História do seu nascimento e sua limitação progressiva”, Revista Juízes para a Democracia, No. 47, julho / 2003, Madrid, PP 56 e 57; Norman Salão A intervenção de Telecomunicações, cit.. ., PP. 86 e 87; Arazi. “Garantias constitucionais e teste”, na ciência da lei processual constitucional, México, Marcial Pons, 2008, p. 510.
74 A essa finalidade, o postulado do Supremo Tribunal dos Estados Unidos foi categórico: “A essência de uma disposição que proíbe a obtenção de evidências por uma determinada maneira não é apenas que as evidências obtido Ela não é usada antes de um tribunal, mas não é usado de qualquer forma. “See caso” Silverthorne Lumber V. NÓS. ” (1920) 251 US 385. No mesmo sentido, Díaz Cabiale e Morales indicam: “Não faz sentido para a autorização de uma proibição de caminhos indiretos”:. A garantia constitucional de ilegal inadmissível evidência, cit, P. 71. Em no mesmo sentido, López Barja de Quiroga os ouvintes de telefone e as provas obtidas ilegalmente, cit, pp 147 e 148;…… Rodríguez Ilícito teste criminal, cit, P. 414, Caffierrata Nores o teste no processo penal, Buenos Aires, Depalma, 1988, pp 18 e 19;… Santiago sente Melendo O teste, os grandes temas do direito probatório, Buenos Aires, Machado, 1978, p 228.
75 Díaz Cabiale e moral . a garantia constitucional de inadmission evidência ilegal, cit., pp. 82 a 91.
76 o aviso de jurisprudência US si induz a pensar que a teoria da fonte independente não é realmente exceção à doutrina dos frutos da árvore envenenada, quando aponta que a exclusão do teste Um derivado “não significa que os fatos assim obtidos se tornem sagrados e inacessíveis. Se o conhecimento sobre eles for ganho de uma fonte independente, tais fatos podem ser testados como qualquer outro “: caso” Silverthorne Lumber v. U.S. ” (1920) 251 US 385.
77 Sobre a teoria da Fonte Miranda Estrampes Independent afirma que “não é uma verdadeira excepção, uma vez que o seu reconhecimento é uma consequência da própria delimitação do conteúdo da Regra de exclusão. Se exigir que entre o teste ilícito e o teste derivado lícito, há uma relação ou conexão causal, sua inexistência determinará sua não-aplicação e a possibilidade de aproveitar esses resultados probatórios obtidos sem qualquer conexão com o teste realizado com o teste violação dos direitos fundamentais. Para apreciar essa exceção, é necessário que entre o teste ilícito original e o teste derivado existe uma verdadeira desconexão causal “: Miranda Estrampas. “A regra de exclusão do teste ilícito: História do seu nascimento e sua limitação progressiva”, cit., P. 57.
78 caso “Bynum vs. NÓS. ” (1960). Outro exemplo emblemático é o do caso “Segura vs. U.S.” (1984), em que a polícia, antes que a ordem judicial seja emitida, explodiu em um endereço, interrompe os ocupantes e permanece em vigor até a emissão da ordem.É por isso que foi excluído como encontrado antes da emissão da ordem, mas não a encontrou em conformidade com isso. Díaz Cabiale e Morales. A garantia constitucional de evidência ilegal inadmissiva, cit., P. 83.
79 caso “Nardone v. U.S.” (1939), 309 US 338.
80 Díaz Cabie e Morales. A garantia constitucional da inadmissão de teste ilegal, cit., P. 83, Miranda Estrampes “. A regra de exclusão do teste de ilícito: História de seu nascimento e sua limitação progressiva “, cit., p. 57.
81 caso “Wong Sun vs. U.S.” (1963).
82 Apesar da renegação da aplicação dos frutos da árvore envenenada no sistema legal espanhol, ele que Juloy propõe exigir dois requisitos para as evidências obtidas ilegalmente que tenham um efeito reflexivo : (1) relação de dependência direta e imediata entre a ilegalidade na obtenção do teste e do resultado alcançado, e (2) a impossibilidade de obter por outros meios legais. Com isso, isso realmente acaba concedendo uma carta de natureza à teoria da descoberta inevitável Joan Picó eu Julho “. A evidência ilícita no processo civil espanhol”, em XXI ibero-americanos de direito processual, Lima, 2008, p. 416.
83 caso “NIX vs. Williams” (1984), 487 US 431.
84 Ángela María Buitrago Ruiz. “A cláusula de exclusão e juiz de controle de garantias”, No XXVI Congresso Colombiano de Direito Processual, Bogotá, University Free, 2005, pp. 327 a 328.
85 Díaz Cabiale e Morales (a garantia constitucional de inadmissão de teste ilícito, cit., Página 111) Explicar esquematicamente a teoria da conexão da antijuridicidade também: “1) Os direitos fundamentais não são Absolute; 2) Exceder premissas em que os testes que derivam da lesão de um direito fundamental podem ser admitidos; 3) A razão para ser dessas exceções é nas hipóteses da independência legal do teste. da lesão do direito fundamental; 4) A análise da independência legal é verificar a relação entre a lesão da lei fundamental e a prova (perspectiva interna), bem como as necessidades essenciais da tutela do direito substantivo fundamental (perspectiva externa). Norman Hall (a intervenção das telecomunicações , Cit., P.94) fala sobre a necessidade de “conexão de antijuridicidade” entre o teste diretamente produzido com violação do direito à intimidade Pai e o teste derivado, em certo sentido, que realmente coincide com a teoria da descoberta inevitável. Para o efeito mantém o autor para descobrir a existência da conexão da antijuridicidade deve ser analisada “a natureza e características da violação do direito ao sigilo e intimidade nas telecomunicações, bem como o resultado, considerando-os ao que determina um julgamento de experiência Para realizar pelo juiz ou corte. E essa experiência de experiência deve ser destinada a descobrir se esses diferentes testes poderiam ter sido normalmente adquiridos por outros meios independentes da violação original. “
86 O exemplo mais comum é o do caso decidido pelo acórdão de 2 de abril de 1998 que tratou dos ouvintes ilegais que facilitou a admissão para a casa. O Tribunal Constitucional considerou que as informações obtidas graças à interceptação telefônica têm um valor neutro em relação à apreensão da droga em relação à casa, e consequentemente estimado quebrou o nexo entre o teste original e o derivado. Armenta deu. “Nue Você vai tendências no teste ilícito “, cit., P. 562.
87 deu armenta. “Teste e reforma ilícitas do processo criminal”, cit., Pp. 194 e 195.
88 Aquele propósito foi dito, por exemplo, que “não é muito arriscado dizer que o conteúdo foi enfraquecido garantia natural ao ponto que você não pode garantir seu futuro. Sem querermos dar mais importância do que tem dados estatísticos, não deixa de ser sintomático que, desde 1998, apenas em duas frases, a aplicação da teoria da conexão da antijuridicidade causou a exclusão do teste refletido pelo TC “: Díaz Cabiale e morales. A garantia constitucional de evidência ilegal inadmissiva, cit., P. 239. No mesmo sentido, Miranda Estrampes. “A regra de exclusão do teste ilícito: história do seu nascimento e sua limitação progressiva”, CIT, PP. 59 a 61.
89 González Montes. “O teste ilícito”, cit., P. 378.
90 STC Declarações 161/1999 e STC 8/2000. González Montes. O teste ilícito, cit., P. 372.
91 Tribunal Constitucional. JULGAMENTO SU-159 de 2002. O Tribunal argumentou: “Assim, existem evidências derivadas claramente ilícitas, que são exclusivamente, direta, imediata e perto da fonte ilícita.Por outro lado, eles não são aqueles que vêm de uma fonte separada, independente e autônoma ou cujo link com o teste primário é muito atenuado devido aos critérios acima mencionados. Passa o tribunal a ser avaliado, no presente caso, pela aplicação de todos os critérios anteriores, as decisões judiciais questionadas incluíam testes derivados que deveriam ter sido excluídos porque também é afetado pelo vice original. “
92 ID JULGAMENTO C-591 de 2005.
93 Rodríguez. Teste criminal ilícito, cit., P. 64.
94 Artigo 191 do processo de Codice Di tem: “Le Provisquisite em Viazione dei Divieti Stabiliti Dalla não Posseo Essere usos”.
95 Adolfo Alvarado Fleez. Introdução ao estudo de Direito Procedural, Santa Fé (Argentina), Rubinzal-Culzoni, 1995, p. 288.
96 Suprema Corte de Justiça, sala de cassação civil. ACENTO DE 28 DE ABRIL DE 2008, arquivo n. 2003-097 .
97 Alvarado Velloso. Introdução ao estudo da lei processual, CIT., P. 288.
98 No sentido, um pouco diversificado, Carnelutti define a inexistência como “total Falta dos requisitos de um ato “: no entanto, o autor aumenta como um exemplo de não existência, caso em que todos os requisitos do ato não estão ausentes, mas apenas alguns. Carnelutti. Teoria geral da lei, Madrid, diário de direito privado, 1955, p. 418.
99 Meatlutti. Teoria geral da lei, cit., P. 419.
100 Alguns autores identificam o teste alcançado através de atividades lésivas dos direitos fundamentais com o rótulo “teste ilícito” e assimilá-lo à prova inexistente. Nesse sentido, é dito, por exemplo, que ” Enquanto a prova não ilegal iria configurar uma suposição de “ilegitimidade” e, portanto, envolveria um ‘ato nulo’ (e, portanto, em princípio suscetível à convalesidação); Aquele que constitui a questão do nosso exame (a própria evidência ilícita) implicaria uma hipótese de “ilegal” e, portanto, implicaria um ato inexistente (isto é, insusceptível para validar): Midon. DIREITO Probative, Cit., Pp. 246 e 286. No mesmo sentido, desde Castrillo urbano e Morrato Torres. O teste criminal ilícito, cit., P. 32; Rodríguez. Teste criminal ilícito, cit., Pp. 63 e 403.
101 Fredie Didier Jr. “O julgamento da admissibilidade na teoria geral da lei”, revista Ibero-Americana de Direito Processual, Buenos Aires, 2005, Ano V, N. 8, P . 131. Sobre a inexistência, o autor proclama: “Ato inexistente não tem defeito; Simplesmente não é “.
102 A Convenção Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de San José) estabelece que” a confissão do inculatório é válida apenas se for feita sem coerção de qualquer natureza “Artigo 8. . No mesmo sentido, o artigo 69º do Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional rege a validade das evidências obtidas por meio de infracções. Em sua vez a convenção contra a tortura e outro tratamento cruel, desumano e degradante (art. 15) e A Convenção Interamericana de Prevenir e Punir a Tortura (Artigo 10.), depois de ressaltar que qualquer declaração obtida por meio de tortura pode ser admitida como um meio de teste, exceto o caso em que se destina a demonstrar que a declaração foi obtida por meios dessa forma de restrição.
103 Menoon. Direito probitativo, cit., p.287.
104 Conselho de estado, sala de consulta e serviço civil. Sentença de 26 de agosto de 1998 , arquivo nº 1121. sobre A nonismo e a validade nesta Providência é realizada: “Bem, como este requisito não foi alcançado, consequentemente, o contrato não nasceu à vida jurídica e nessas condições, não é possível declarar sua nulidade, porque não pode ser declarada nula inexistente. “
105 Lembre-se de que a Convenção Americana sobre Direitos Humanos (Arte. 8 °) No momento de excluir a avaliação da confissão obtida através da coerção, o que faz é descartar sua validade. E o que sancionou a Corte Interamericana de Direitos Humanos é a violação da garantia de incapacidade da confissão obtida sob tortura. A este respeito, veja o caso “Gentleman Delgado e Santana”, sentença de 8 de dezembro de 1995, série C, No. 22, P.64, “Genie Lacayo” caso, acórdão de 29 de janeiro de 1997, série C, n. 30, p. 74 e SS; Caso “Suárez Rosero”, julgamento de 12 de novembro de 1997, série C, No. 35, pp. 76 e SS.
106 A confusão entre a inexistência e nulidade do teste é rara.A título de exemplo, deve-se lembrar que o Supremo Tribunal Espanhol na STS acórdão de 29 de março de 1990 explicou que “quando a origem da ilegalidade do teste está na violação de um direito fundamental, não há dúvida de que Teste que falta validade no processo e os tribunais terão que representá-lo inexistente quando se trata de construir a base factual em que há um julgamento condenatório “. Em erro constitucional, o Tribunal Constitucional incorre no julgamento C-210 em 2007 . Nele sentido, Rodríguez. Teste criminal ilícito, cit., P. 64.
107 Didier. “O julgamento da admissibilidade na teoria geral da lei”, cit., P. 131; Fernando Alarcón. A ineficácia da plena direita em empresas legais, Bogotá, Universidade Externado de Colômbia, Doutorado, 2009, sem publicação, p. 175.
108 Alarcón. A ineficácia da plena direita em empresas legais, cit., P. 199.
109 Augusto Ibáñez Guzmán. “Relações fiscais-juiz de controle de garantias”, no XXVI Congresso Colombiano de Direito Processual, Bogotá, University Free, 2005, P.357, Alvarado Velloso. Introdução ao estudo da lei processual, CIT., P.289; Didier. “O julgamento da admissibilidade na teoria geral da lei”, cit., P. 134; Alarcón. A ineficácia da plena direita em empresas legais, cit., P. 212.
110 Rodríguez. Teste criminal ilícito, cit., P. 62; Alarcón. A ineficácia da plena direita em empresas legais, cit., P. 212. Na direção oposta, Didier. “O julgamento da admissibilidade na teoria geral da lei”, cit., P. 132, para quem “Todo ato real não importa o grau de incapacidade, precisa ser desfeito”
111 Cafferata Nores . “Garantias e sistema constitucional, cit., P.161.
112 Tribunal Constitucional. Julgamento C-372 de 1997. O tribunal explica que, embora a expressão” plena direita “implique que certos efeitos legais são produzidos Pela única ocorrência de certos fatos, para que algo possa operar isso é obrigado a cair sobre fatos ou circunstâncias que não exigem a intervenção da vontade humana. Ele acrescenta que é diferente o que acontece com a nulidade processual ou probatória, uma conseqüência de vícios relevantes que nem sempre são fáceis de apreensão. E conclui que a expressão constitucional do artigo 29.o No sentido de que a prova vielacional do devido processo é null do direito “significa que em qualquer teste” obtido “nessas condições, ou seja, inquirido e, principalmente, apresentado ou aduzido ou aduzido ou interessado ou admitido com danos ao devido processo, ele pendura a possibilidade de sua declaração judicial de nulidade. “
113 ID. julgamento Su-159 de 2002.
114, embora no Regime espanhol, o arranjo que contempla a cláusula de exclusão (par. 2 da arte. 11.1 da Lei orgânica 6, 1985 ou lei orgânica do poder judicial) não fala especificamente de nulidade, mas também estabelece que “ou os testes obtidos, diretamente ou indiretamente, violar os direitos ou liberdades fundamentais: “A doutrina do Tribunal Constitucional Espanhol insistiu na nulidade do teste entre outros em juízos STC 114/1984 e STC 85/1994, um caminho que foi seguido por alguns autores . A doutrina em geral seguiu o mesmo caminho. A este respeito, escolhi e Junoy. O direito de prova no processo civil, cit., Pp. 320 e 321; Montero Aroca. Detenção e abertura de correspondência e pacotes postais no processo criminal, cit., P. 113; Mora Sánchez. Aspectos substantivos e processuais da tecnologia de DNA, cit., P. 187; Caffierrata Nores. “Deficiência das evidências obtidas em violação das garantias constitucionais”, eu, Rosário, Santa Fé, Juris, 1992, p. 7, Miranda Estramas. O conceito de evidência ilícita e seu tratamento no processo penal, p. 85 ; Rifá Soler. “Reflexões sobre o direito de testar no processo criminal”, cit., Pp. 300, 303 e 304; Fernando de la Rúa. “A doutrina dos frutos da árvore proibida”, no teste, Bogotá, universidade livre, 2002, p.123.
115 Eu lavo e Julho. O direito à prova do processo civil, ., p. 334.
116 I Mudico I Juloy. As garantias constitucionais do processo, Barcelona, Bosch, 2002, p. 147, Mora Sánchez. Aspectos substantivos e processuais da tecnologia de DNA, CIT ., P. 187.
117 Antes da lei, a jurisprudência constitucional italiana levantou a doutrina do innusezabilità. Assim, no STC 54 de 1986, ele disse: “Os meios de pesquisa não podem ser usados que a vida em risco o Segurança, ou que ferir a dignidade da pessoa ou constituem uma intrusão na privacidade de sua psique, porque isso entraria em conflito com a salvaguarda dos direitos fundamentais.Os maiores valores do sistema legal, como dignidade e intimidade e o direito à confidencialidade da pessoa, devem prevalecer sobre considerações de eficácia das investigações. “
118 Artigo 191 da Codice Di Procedimento Penale Tem: “Le provando aquisite em Viazione dei Divieti Stabiliti Dalla legging não Possono Essere Use”.
119 Armenta deu. “Novas tendências em evidência ilícita”, cit., P. 557.
120 Miranda Estrampas. O conceito de evidência ilícita e tratamento em processos criminais, cit., P. 95. O autor destaca a tendência do Supremo Tribunal Espanhol para substituir a expressão “nulidade”, por “inutilidade” e cita como exemplo, o julgamento da STS de 8 de maio de 1997, R. AR. 4039, em que reconhece que a nulidade, previsível de atos jurídicos, não corresponde à conseqüência que foi atribuída aos vícios que afetam ilegalmente as evidências.
121 deu armenta. O teste ilícito, cit., P. 96.
122 Neste fim, deve-se lembrar que, no caso “Rakas v. Illinois”, 439 US 128, 132 (1978), a Suprema Corte dos Estados Unidos mantinha apenas a vítima da intrusão ilegítima pode reivindicar a exclusão do material probatório alcançado.
123 Doutrina geralmente identifica a oponabilidade como uma categoria da eficiência do negócio legal, ou disse em termos negativos, tende a identificar a inoconibilidade como categoria de ineficiência do negócio jurídico. Assim, por exemplo, Luis Díez-PicaZo gera que “a ideia inadequada pressupõe a de” oponibilidade “, o que não significa eficiência direta ou reflete do negócio na esfera de terceiros, mas simplesmente Possibilidade de que as partes fiquem efetivamente em sua própria empresa uma pretensão dirigida contra o terceiro “: Fundações de Direito Civil Patrimonial, t. Eu, Madri, Civitas, 1996, pp. 428 e 429. No entanto, compreendido em um sentido amplo, o conceito de oponabilidade excede o escopo do negócio jurídico e até “transcende os limites da ciência da lei e é comum a todos os seres” como Soltar Ramírez Baquero. A ineficiência no Negócio jurídico, Bogotá, Universidad del Rosario, 2008, pp. 417. Boa razão, este autor representa que “este problema da oposição e da inoconcação de atos jurídicos nos coloca no contexto mais amplo de particularidades e incidentes que aumenta o contato ou encontro que entre dois ou mais seres ocorrem no mundo das coisas que são “(p.417). Em uma direção semelhante, a Ragel Sánchez aumenta que “à intoponibilidade pode se referir a elementos legais tão diversos como um fato, um ato, um direito subjetivo ou uma situação”: Luis Felipe Ragel Sánchez. Proteção do terceiro contra a ação legal: a atoneabilidade, Valência, Tirant Lo Blanch, 1994, p. 14. No mesmo sentido, outro autor propõe que a atoneabilidade “consiste na impossibilidade legal de impor um ato válido contra terceiros ou as conseqüências ou efeitos de sua nulidade”: Carlos Ducci de curso. Manual de Direito Civil, Partido Geral, Santiago, Legal do Chile, 2005, p. 352.
124 A partir dessa ideia, deve ser claro que a atoneabilidade não é uma categoria de ineficácia do ato jurídico, e não pode ser identificada com inexistência ou deficiência. Ramírez Baquero. Inficacia no negócio legal, cit., Pp. 428 e 451. Na mesma direção, a Renato Scognamiglio identifica o adversário como uma expressão da “relatividade dos efeitos do contrato”: teoria geral do contrato, Trad. Por Fernando Hibertosa, Bogotá, Universidade Externado de Colômbia, 1983, pp. 263 e 264.