a lei do casamento 26618
: Augusto C. Belluscio
-fuente: Abelío Perrot 14-12-2010
i . Casamento sexualmente neutro
Entrou em vigor a Lei 26618, que introduz em nosso país a possibilidade de casamento homossexual, tendo sexualmente neutro todas as disposições relativas à contratação, permitindo assim a união conjugal de dois pessoas qualquer sexo de um e outro é.
Arduas, mas não prolongado foram as disputas em torno da possibilidade dessa reforma transcendental de uma instituição básica da lei argentina da família, e é por isso que é adequado examinar pelo menos sucintamente os principais argumentos desenvolvidos a favor e contra a inovação, mas Não antes de destacar o processamento deplorável do projeto no Senado da nação. Ao contrário da clara maioria a favor da reforma, ele alcançou na Câmara dos Deputados, o Senado não tinha até o último momento a possibilidade de saber o que seria o critério que triunfo, falta de definição que não ocorreu Por razões plausíveis, já que – como você não pode parar de sinalizar – a atitude vergonhosa de alguns legisladores foi, em última análise, que inclinou o equilíbrio da decisão. De fato, em questão de tal importância para a sociedade, não é concebível que alguns parem participando da votação através da sua ausência do recinto, especialmente através dos dispositivos de estar ausente do país, participando de uma missão internacional em que sua presença foi supérfluo. Nem as pessoas nem as províncias escolhem seus representantes no Congresso para participar de atividades turísticas quando necessário para intervir em debates e votação. Menos ainda é admissível, o processo inestimável de alguns senadores que reconheceram ter votado contra suas convicções por solidariedade política ou assegurar a ajuda econômica do governo federal às suas províncias. Com tal pano de fundo e independentemente de outros vícios que podem conter, nasceu a lei, nasceu pela falta de um pronunciamento majoritário claro de uma das câmeras e a ignorância da verdadeira opinião do povo da capital federal e as províncias.
A discussão pública que precedeu a sanção da lei mostrou alguns argumentos inconducantes ou irrelevantes para a tomada de decisões. Primeiro de tudo, razões de ordem religiosa não podem ser aceitas. Não importa o quanto o casamento homossexual seja contrário aos ensinamentos de um certo credo, a circunstância que isso é professada pela maioria da população não pode levar à legislação civil a seguir seus critérios.
, nem argumentos exagerados, como que a admissão do casamento homossexual abre o caminho para a admissão de outras aberrações, como o casamento ou união sexual de pessoas com animais. Estas são especulações simples sem qualquer fundação.
Incondar igualmente é enfatizar a esterilidade forçada dos casais do mesmo sexo. Embora a procriação seja uma das finalidades do casamento, a impossibilidade material de procratamento não impede sua celebração ou afeta a sua validade, e longe dos tempos bíblicos quando se transformou e multiplicada era necessária para a conservação da espécie, e até mesmo dos alberdianos em Que governar foi povoar, o atual panorama etnográfico e econômico está mais próximo das previsões catastróficas, malthusian. Mesmo que não possa ser afirmado que a população mundial cresceu em proporção geométrica e recursos na proporção aritmética, você não pode ignorar o sério perigo que represente o persistente aumento populacional, com o consequente risco de destruição ambiental e, em falta de vida no planeta. Para o resto, que os homossexuais são impedidos de casar um pelo outro não significa de qualquer maneira que eles serão inclinados por contratar um casamento heterossexual e descida de procriação.
sobre a possível afetação da família com base no casamento heterossexual tradicional, não é bem compreendido o que pode resultar, uma vez que a formação de casais homossexuais ou não-cohabídeos entra na liberdade das ações privadas dos homens que garante a arte. 19, nC. Além disso, é mais do que óbvio que, neste assunto, os costumes dos outros não afetam os seus próprios.
Nem é verdade que os tratados internacionais com valor constitucional em nosso país impõem a heterossexualidade do casamento. Assim, a arte. 16, para.1, Declaração Universal dos Direitos Humanos, aprovada pela Assembleia das Nações Unidas em 1948, diz que “homens e mulheres, da era núbil, têm a direita … para se casar e encontrar uma família”; Art. 17, Pará. 2 , da Convenção Americana sobre Direitos Humanos, que “é reconhecida o direito de homem e a mulher se casar e encontrar uma família …”; E a arte. 23, para. 2, Pacto Internacional em Direitos Civis e Políticos, que “reconhece o direito de homem e mulheres a se casar e encontrar uma família se forem envelhecidos.” Mas nenhum deles diz expressamente que o casamento deve ser celebrado entre um homem e uma mulher. , nem diz o contrário, já que na época de sua adoção a possibilidade de casamento entre duas pessoas do mesmo sexo era nem uma fantasia da mente mais desviada.
no campo oposto, foi insistido na criação A figura do “casamento igualitário”, que não tem significado desde a igualdade antes que a lei não seja aqui, uma vez que a Suprema Corte de Justiça foi afirmada ao longo de sua existência, mesmo com apoio na Corte Interamericana de Direitos Humanos, “O princípio da igualdade de todas as pessoas antes da lei não é nada além do direito de não ser estabelecido exceções ou privilégios que excluem um do que é concedido a outros em igualdade de São circunstâncias “(González, Joaquín V.,” Manual da Constituição argentina “, Ed. Estrada, 1898, n. 107, p. 126). Nem todo tratamento legal diferente é adequadamente discriminatório, porque nem toda distinção do tratamento pode ser considerada ofensiva da dignidade humana. Há certas desigualdades de fato que podem ser traduzidas em desigualdades justificadas do tratamento legal, que expressam uma relação proporcional entre as diferenças objetivas e os fins da norma (Corte IDH, opinião consultiva OC 4/1984 de 19/1984, Serie A, n. 4, boné. IV, parágrafos 56 a 58) “(Nota). Portanto, “eles não prejudicam o direito de igualdade, as distinções feitas pelo legislador para suposições que são consideradas diferentes, desde que não sejam arbitrárias, nem obedecem aos fins de perseguição injusta ou privilégio impróprio, mas a uma causa objetiva que é fundada para o tratamento diferente “(Nota). Todas essas razões são combinadas para concluir que a proibição de casamento entre pessoas do mesmo sexo não violam a igualdade perante a lei que garanta o artigo 16.º da Constituição. Com o supracitado Palavras dos tribunais mais altos na ordem nacional e da interamericana, nenhuma exceção ou privilégio que exclui um dos quais é concedido a outros em circunstâncias iguais, porque nem é um privilégio de casais heterossexuais nem são as circunstâncias de duas pessoas do mesmo sexo como os de dois pessoas de sexo diferentes. É uma desigualdade de fato que não foi imposta pela lei, mas nasce do sexual Senhora do gênero humano, que é comum com todos os animais superiores, o que justifica a desigualdade legal porque expressa uma relação proporcional entre as diferenças objetivas e os propósitos da norma. Não mediou arbitrariedade ou propósito de perseguição injusta ou privilégio impróprio, mas uma causa objetiva que deu motivos para o tratamento diferente.
e se não houver circunstâncias iguais entre o casal heterossexual e homossexual, não há discriminação. Neste aspecto, um recente falha do Tribunal Europeu dos Direitos Humanos é ilustrativo, o que descarta a ideia de que a negação de acesso ao casamento aos casais homossexuais constitui. O Tribunal, que já havia aceitado que a relação sexual e emocional de um parceiro do mesmo sexo constitui “vida privada”, nesse caso, também admitiu que irá configurar a “vida familiar” -expressão usada pela arte. 8, Convenção Europeia sobre Direitos Humanos – e consequentemente merecia a proteção concedida pelo direito comunitário. Mas ele julgou que, para essa proteção, foi suficiente para a alternativa da parceria registrada, que conferiu um status legal igual ou similar ao casamento, uma vez que não havia consenso entre a maioria dos Estados europeus para conceder casamento homossexual a condição do casamento; e que, por não observar que as diferenças entre ele e que afetaram diretamente os requerentes, não poderia ser considerado mediar a discriminação (nota).
bem como a natureza humana é a circunstância de que os sexos são diferentes e complementares que, ao longo da história da raça humana, o casamento não tem mais nada além da consagração legal da União entre aqueles que o tornam falsa a extensão de A denominação para uma situação diferente, que até algumas décadas não receberam essa consagração em qualquer ordem legal, e não precisamente porque a homossexualidade foi ignorada.Portanto, eu não posso ajudar, mas compartilhar a opinião de um autor francês, que expressa que a dualidade dos sexos como uma demanda fundamental pelo casamento “prossegue, hábito imemorial, de uma evidência milenar. A dualidade dos sexos é o postulado de todos os Direito de casamento “(Nota).
, é a razão e não religião O que com base na natureza humana torna o casamento uma instituição baseada na diversidade dos sexos dos seus membros. O legislador é impotente para modificar essa realidade do casamento de casamento com a União Homossexual; Assim como não pode decretar que um réptil se torna mamífero, não pode converter em casamento o que não é. Combinando a união homossexual com a união dos sexos é um artifício e não um ato destinado a colocar um final para uma suposta discriminação. Finalmente, a invocação do sentimentalóide que o amor pode existir entre pessoas de sexo diferente, como entre outros, nada tem que fazer aq Uit. Se é aconselhável que a celebração do casamento seja alcançada por amor, nem sua ausência é uma causa de uma nulidade de ato ou seu desaparecimento é causal do divórcio, desde que não seja traduzido em insulto. O casamento civil é a regulação legal das relações intersexuais, e não outra coisa.
Mas há uma arrogância legislativa, que modificando a arte. 220, INC. 1, CCIV., Na arte. 6 da lei é estabelecida como uma causa de expiração da ação nulidade do casamento devido à falta de idade legal, o fato de “os cônjuges, … qualquer idade, se conceberam.” Esse texto, embora baseado em sua A sensação de onipotência, leva a uma norma que assume que não apenas mulheres, mas também homem pode conceber. É isso sem alcançar a definição de concepção do dicionário da verdadeira academia espanhola em seu terceiro significado (Nota), que pode ser aceitável para Um espanhol, mas é brutal ou amante para um americano, é perfeitamente claro que a mulher concebe e os engenheiros do homem, por isso, se no casamento homossexual feminino uma das mulheres – por meio de inseminação natural ou artificial com sêmen de um terceiro – pode conceber , no homossexual masculino não há nenhuma concepção possível e, no heterossexual, só pode conceber a esposa. O legislador não pode modificar a natureza decretando que uma norma legal pode fazer Homem conciba. Seu desejo de igualdade não é suficiente para esse propósito. Se você queria fornecer casais homossexuais para proteção ou regulamentação legal, não era necessário interligar situações de descarga, mas foi o suficiente para fazer o que os países do primeiro mundo fizeram até agora, com a França para a cabeça: Regulando o União homossexual através do compacto civil da solidariedade (nota) ou, como é convocado em outros países, a parceria registrada, com normas adequadas de natureza contratual e não institucional. Em outro aspecto, causa alarme A visão derramada em um artigo jornalístico que “o casamento gay é uma tendência imparável, não tanto para considerações éticas, mas por razões econômicas. O turismo gay é de cerca de 15% do mercado de turismo mundial, de acordo com Estimativas, e poucos países perderão a oportunidade de perdê-lo. “Como também causa a informação que, de acordo com o Ministério do Turismo do México, os gays gastam mais dinheiro em férias do que os heterossexuais, para que seu país procure ativamente esse mercado desde o Turismo Gay dos EUA , por si só, relata 6500 milhões de dólares por ano. A conclusão do artigo é que “o que começou como uma Cruzada de Direitos Civis acabará impondo por razões econômicas” (nota).
na verdade, por caminho ruim que o mundo vai se a economia é permitida prevalecer sobre a ética.
ii. O padrão básico: a arte. 172, CCIV.
inserindo 1888 Casamento civil na legislação argentina, a regra de arte foi incluída. 14, a Lei de Casamento Civil 2393, que organizou: “É essencial para a existência do casamento, o consentimento da contratação, expressa perante o funcionário público encarregado do registro civil. O ato que garante qualquer desses requisitos, não produzirá efeitos civis, mesmo quando as partes tiveram boa fé “.
deste modo, a fim de consolidar a inovação transcendental, esta lei foi proposta para colocar o sotaque sobre a consideração do casamento civil como o único com efeitos legais , eliminando a possibilidade de tal forma que eles foram reconhecidos para o puramente religioso; rigor que foi acentuado na arte. 110, que estabeleceu penalidades severas – mesmo criminoso – para ministros, pastores ou sacerdotes, de qualquer religião ou seita que viesse ao celebração de um casamento religioso, sem ter à vista o ato de casamento civil (nota).Foi assim colocado em linha com a doutrina francesa do tempo, em que predominava o critério de que era desnecessário que a lei estabeleceu a variedade de sexos porque uma exigência essencial não precisava ser expressamente incluída, pois não poderia produzir efeitos legais Os supostamente celebrados por pessoas do mesmo sexo, foi porque não é existente ou admitindo a existência de nullities virtuais (nota); Critério seguido ultimamente pelo Tribunal de Cassação, confirmando o fracasso das jurisdições mais baixas que consideraram um casamento homossexual detido pelo prefeito da comuna de B? Es, fragmentando que, segundo a lei francesa, o casamento é a união de um homem e Mulher, um princípio que não é contradito por qualquer das disposições da Convenção Europeia dos Direitos Humanos ou da Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia (Nota). Assim, importante doutrina argentina do décimo nono e vigésimo séculos, cuja posição compartilhada, argumentou que essa era uma suposição de falta de casamento (nota).
Esta opinião doutrinária foi trazida por lei 23515 à arte. 172, CCIV., Que foi assim escrito: “É essencial para a existência de casamento, consentimento completo e livre pessoalmente expressa pelo homem e uma mulher antes da autoridade competente para celebrá-lo. O ato que não tem nenhum desses requisitos não produzirá efeitos civis, embora as partes tivessem obtido de boa fé, exceto conforme previsto no seguinte artigo. “fora da inclusão indevida no texto – motivado pela inserção sindicalizada proposta pelo então senador Fernando de la Rúa- da referência ao caráter” e livre “do consentimento, que é um requisito de validade e não de existência do ato, a inovação era se referir à sua expressão pelo homem e da mulher, o que deixou claro que a identidade dos sexos também era uma razão para a inexistência. Parece que, naquela época, o legislador prevê um futuro que pouco ou nada era evitado e decidiu expressamente excluir os eventuais efeitos legais de um casamento homossexual.
Finalmente, a arte. 1, a Lei 26618 implica uma mudança de copernicana, consagrando a indiferença devido ao sexo da contratação nos seguintes termos:
“é essencial para a existência de casamento, consentimento completo e livre pessoalmente expressa por ambos contratantes contra a autoridade competente Comemore.
“O casamento terá os mesmos requisitos e efeitos, independentemente de a contratação serem do mesmo ou de sexo diferente.
“O ato que não tem nenhum desses requisitos não produzirá efeitos civis, mesmo que as partes tivessem obtido de boa fé, exceto conforme previsto no seguinte artigo.” Sem dúvida, esta disposição é inspirada pelo texto atual do Código Espanhol Civil, cuja arte. 44, com parágrafo 2 incluído por lei 13/2005, tem:
“Homem e mulheres têm o direito de se casar de acordo com as disposições deste Código.
“O casamento terá os mesmos requisitos e efeitos quando ambos os contratantes são do mesmo sexo ou de sexo diferente”. Como pode ser visto, a modificação é substituir a referência ao homem e à mulher por contratar e adicionar um segundo parágrafo, obviamente retirada da lei espanhola. Esta é a regra básica da reforma, segundo a qual são modificados apenas formalmente, para adaptá-los à neutralidade sexual, artes. 144, INC. 1, 188, 264, INC. 1, 264 , 287, 291, 294, 307, 324, 352, 355, 356, 360, 476, 478, 1275, INC. 2, 1299, 1300, 1301, 1315, 1358, 2560, 3292, 3969 e 3970. As restantes reformas do Código e da lei especial merecem consideração, embora os legisladores tenham sido errados acreditando que simplesmente envolviam essa adaptação. O padrão complementar de arte é adicionado a ele. 42 da lei, que estabelece: “Todas as referências à instituição de casamento que contém nosso sistema legal será entendido Eles também aplicáveis tanto o casamento constituído por duas pessoas do mesmo sexo daquela constituída por duas pessoas de sexo diferente. Os membros das famílias cuja origem é um casamento constituído por duas pessoas do mesmo sexo, bem como um casamento constituído por duas pessoas de sexo diferente, terão os mesmos direitos e obrigações. Nenhuma regra do sistema legal argentino pode ser interpretada nem aplicada no sentido de limitar, restringir, excluir ou suprimir o exercício ou prazer dos mesmos direitos e obrigações, tanto para o casamento constituído por pessoas do mesmo sexo e que formaram por dois pessoas de sexo diferente “.
III.Os deveres e direitos dos cônjuges, uma vez que para o novo casamento heterossexual e casamento casamento são a mesma coisa, eles também serão os mesmos direitos e deveres dos cônjuges … haverá, portanto, entre os homossexuais casados com cada Outros, deveres de fidelidade, assistência, alimentos, coabitação e débito conjugal.
Mas isso resulta em situações paradoxais. Primeiro, o mesmo fato produz diferentes consequências, dependendo se é um casal heterossexual ou homossexual. A pretensão de que a esposa acessa práticas antinaturais foi considerado há muito tempo como um insulto grave (nota); No casamento homossexual, pelo menos no masculino, a pretensão de que o outro marido tem acesso a práticas antinaturais será simplesmente o cumprimento do débito conjugal. É que no casamento heterossexual é o dever de emprestar ao sexo com o outro cônjuge, o que só nos permite exigir que essas relações sejam enfatizadas de forma normal (nota). Mas no casal homossexual que é materialmente impossível.
em outro aspecto, no casamento heterossexual, a homossexualidade do marido (nota) ou a ligação da esposa com outra mulher foi considerada, ainda não comprovada homossexualidade, se dar um pábulo a comentários escandalosas em dignidade de o marido (nota). No homossexual, é a heterossexualidade de um dos membros ou a ligação com outra pessoa de sexo diferente, se dá um PANGO a comentários escandalosos em desacordo da dignidade do cônjuge, serão ferimentos graves? A resposta afirmativa a essas perguntas implicaria que o direito condenará a união normal dos sexos.
iv. O nome dos povos casados e da arte. 8, Lei 18248, de acordo com o texto adotado pela Lei 23515, ao mesmo tempo respeitando um hábito enraizado no país desde a época colonial e o princípio da igualdade jurídica dos cônjuges, estabeleceu que “será opcional para a mulher casada , adicione ao seu sobrenome que do marido, precedido pela ‘preposição de’ “.
a nova lei esclarece que essa opção vale apenas para a mulher casada com um homem. Ele não foi decidido suprimir qualquer Referência ao sujeito para impor que cada um dos cônjuges tire o seu próprio sobrenome, que não precisa mudar para o casamento, nem foi dobrado a legislações mais modernas que dão a escolha os cônjuges para escolher um sobrenome comum. No entanto, é Apenas reconhecendo que, no último caso, ele correria o risco de consolidar o novo hábito que as mulheres casadas serão conhecidas pelo sobrenome de seus maridos, o que constitui um forte golpe para a igualdade legal.
Também adiciona um segundo parágrafo de acordo com o qual “em caso de casamento e NTRE Pessoas do mesmo sexo, serão opcionais para cada cônjuge adicionar ao seu sobrenome que do seu cônjuge, precedido pela preposição ”. Eu não sei se a opção conferida entrará nos hábitos de homossexuais, mas fazendo isso neste momento pode ser grotesco.
Arte. 9 da mesma lei, primeiro e segundo parágrafos, que alude ao caso de separação pessoal, é alterado para esclarecer que é a mulher casada com um homem.
dois novos parágrafos, o terceiro e quarto, são adicionados, que contemplam o caso do casamento homossexual, dando uma solução semelhante, direcionada:
“Decorei a separação pessoal, será opcional para cada cônjuge entre um casamento entre um casamento entre As pessoas do mesmo sexo carregam o sobrenome do outro. “Quando há motivos sérios, os juízes, a pedido de um dos cônjuges, podem proibir a outra utilização separada do sobrenome conjugal. Se o cônjuge tiver optado por usá-lo, decretou o divórcio de ligação perderá tal direito, salvo acordo em contrário ou que pelo exercício de sua indústria, comércio ou profissão era conhecido e por suas atividades “.
em arte. 10, referindo-se ao caso de viuvez, a expressão “a viúva” é substituída por “a viúva ou a viúva”, que são autorizadas para exigir a remoção do sobrenome conjugal antes do registro do estado conjugal. Por um lado, o erro do padrão original é mantido, já que não se sabe por que essa faculdade é dada ao registro se não houver anotação que deve ser modificada: O casamento não é registrado marginalmente à certidão de nascimento, que é a instrumento do qual o nome e o sobrenome são. Por outro lado, há uma inconsequência no caso do casamento homossexual feminino, uma vez que não pode haver sobrenome “conjugal” se não houver marido. Em qualquer caso, “sobrenome do cônjuge” deveria ter sido dito.
v. A nulidade do casamento devido à falta de idade legal e da arte. 220, INC. 1, referindo-se à ação de nulidade do casamento devido à falta de idade legal, é modificado para adaptá-lo à neutralidade sexual impressa no casamento.A terceira parte do parágrafo já foi escrita da seguinte forma: “A nulidade não pode ser exigida após o cônjuge ou cônjuges ter atingido a idade legal se a coabitação tivesse continuado, ou, em qualquer idade, se conceberam.” Br> Deixando de lado o Períblica estranha que os menores estão ganhando casamento homossexual, a verdade é que aquele que elaborou esta disposição ignora o significado do verbo “conceber”. Como eu expressei acima, quem concebe é a mulher, não o homem, e usar o verbo no plural é um absurdo porque eles não podem conceber duas mulheres de cada vez. Bem, Vélez Sársfield se referiu na arte. 70 do texto originalmente do código para “a concepção no seio materno”. Consequentemente, que os cônjuges “concebidos” é tão impossível no casamento homossexual como no heterossexual.
Você terá que entender, então, no casamento heterossexual, nada mudou: o texto deve ser lido como o anterior. Mas no homossexual masculino, o fato de que faz com que a expiração da ação não possa ocorrer devido à simples razão de que a natureza (sim, natureza!) Faz com que o homem não conceba porque ele não tem útero ou gônadas que produzem óvulos suscetíveis se for fertilizados. E na mulher homossexual outra situação paradoxal pode ser apresentada: se a mulher pequena tiver relações sexuais com um homem e engravidar, o fato extinguindo a anulação de seu casamento, que não havia sido precisamente contratado com esse homem!
vi. Efeitos da separação e divórcio: Guarda de crianças
não altera o primeiro parágrafo da arte. 206. É, portanto, mantido pela regra que, se um dos cônjuges “tivesse filhos de ambos sob sua acusação, aplicará as disposições relativas à autoridade parental”. A propósito, a norma também é clara se for casada heterossexual. Se é homossexual, aplicar-se-ão a crianças adotivas desde a natureza (novamente a natureza!) Previne – no feminino, pelo menos por enquanto, e desde que não seja praticado, legal ou ilegalmente, a clonagem do ovo de um dos As mulheres com qualquer célula do outro corpo – que existem filhos biológicos de um par de pessoas do mesmo sexo. Na segunda parte, por outro lado, é inovado separando as suposições do casamento heterossexual e homossexual . Daqueles com menos de cinco anos. É aqui onde, precisamente, a diferença é relativamente justificável. Embora nada mude na interpretação judicial, já que em ambos os casos, como em um desses mais de cinco anos, o que importa Sempre aos juízes – é o interesse da criança, foi então uma regra geral que a pegou. Em suma, se o juiz deve escolher o cônjuge mais adequado é porque isso é benéfico para a criança, e, ao contrário, o interesse da criança aconselha a escolher o cônjuge mais adequado. A suposta inconstitucionalidade da norma em relação às crianças menores de cinco anos de casamentos homossexuais (Nota) é injustificada devido à falta de interesse em sua declaração, uma vez que não se sente um princípio absoluto, mas limitado pelo melhor interesse da criança.
Ratinsance que, como algumas pessoas do mesmo sexo não podem ter filhos biológicos, no casamento homossexual, essas regras se aplicam às adotadas. Pela mesma razão, no referido casamento, os cônjuges não são os pais, de modo que a última parte do artigo – que não altera a norma anteriormente em vigor, segundo a qual mais de cinco anos, na ausência de acordo, estará no comando, será responsável. De quem o juiz considera mais adequado – aplica-se a adotantes, não os pais.
vii. Doações nupciais
a regra de arte. 1217, INC. 3 do código, é alargado permitindo que as doações matrimoniais não apenas as que o marido tenham a esposa, mas “as doações que um cônjuge futuro fez com o outro”. Fora do uso da disposição dentro de um regime jurídico imperativo, e Sua notoria ausência de uso em nosso país, o critério de Vélez Sársfield é abandonado, exposto no título “da sociedade conjugal”, segundo a qual a doação da esposa para o marido “importaria apenas comprar um marido”. Do Reforma, é lícito comprar um marido ou uma esposa. Por conseguinte, o artigo 212 é modificado, referindo-se à revogação de doações matrimoniais pelo cônjuge inocente em caso de separação ou divórcio por causa de um só dos cônjuges, Adapte-o à possibilidade de sua realização em todos os casos. O novo texto diz: “O cônjuge que não causou separação pessoal, e que ele não reivindicou este nas supostas artes. 203 e 204, você pode revogar as doações feitas ao outro cônjuge na convenção do casamento. ”
viii. Doações para terceiros, a modificação da arte. 1807, INC.2 do código, parece uma simples adaptação à possibilidade de casamento homossexual. No entanto, dizendo que eles não podem fazer doações “o cônjuge, sem o consentimento do outro, ou autorização suplementar do juiz, do imóvel de casamento”, tem as seguintes implicações:
1) adapta-se ao princípio de igualdade legal dos cônjuges, porque no casamento heterossexual a mesma proibição que o marido é aplicado ao marido.
2) A reiteração dos termos da provisão original não pode significar, mas a manutenção dos critérios que para doações de grande propriedade não é suficiente com o “assentimento” do outro cônjuge, mas é necessário “consentimento”. Vale ressaltar que não é apenas de sua conformidade, mas deve agir como parte também doador, apesar de não ter o domínio do coisa. Com outra interpretação, a norma seria inútil, uma vez que seria suficiente com a arte. 1277. Mas uma inconsistência permanece: já que o consentimento é um elemento essencial dos contratos, é inconcebível que você possa A ser fornecido por uma autorização judicial. A má prática é aquela usada no artigo acima mencionado, que usa “consentimento” em um sentido diferente de correto na técnica legal.
IX. A lei de sucessão do cônjuge sobrevivente e da arte. 3576 bis, CCIV. legisca o direito de sucessão da viúva sem filhos nas sucessões dos sogros. Independentemente da essência legal desse direito, não pode ser aplicado quanto à viuvez o casamento homossexual, no qual não há necessariamente uma viúva (já que pode haver um viúvo) nem um prefalcido (porque pode haver uma esposa pré-priorcida).
a norma deve ser interpretada, então, de acordo com a arte. 42 da Lei, acima da transcrição. A aplicação dessa provisão levanta uma dúvida: Aplica apenas a viúva de uma mulher ou também o homem do viúvo de um homem? Ambas as respostas são discriminatórias. Se se aplicar apenas ao primeiro, é discriminado no segundo. Se também é aplicado ao segundo, É discriminado contra o viúvo do casamento heterossexual em relação ao viúvo do casamento homossexual.
True é que foi argumentado, até falhou, essa arte. 3576 BIS é inconstitucional porque discrimina o viúvo em relação à viúva, mas, na minha opinião, a discriminação em favor das mulheres não é proibida pelo direito internacional, que tendem a levantar mulheres com o mesmo status legal que o homem, mas não ao inverso Em seguida, a única solução reside na modificação do padrão ou revogá-lo.
x. O sobrenome dos adotivos, sem qualquer dúvida, que os casamentos homossexuais podem adotar, a nova arte. 326 regula o sobrenome dos adotados nesse caso.
Para isto, duas novas cláusulas são adicionadas ao segundo parágrafo, que dizem assim: “Caso os cônjuges sejam do mesmo sexo, a pedido destes possam ser adotados para tomar o sobrenome composto pelo cônjuge do qual ele teve o primeiro sobrenome ou adicionar ao primeiro, primeiro do outro. Se não houver acordo sobre o último nome, o adotado será necessário, se for composto, ou como será integrado, os sobrenomes serão organizados Alfabeticamente “.
Uma solução específica para a adoção por duas mulheres ou por dois homens. Além disso, o artigo 12, a Lei 18248 é adicionado:” Se uma mulher ou um homem casado é tratado com sexo cujo cônjuge não Adote a criança, levará o sobrenome de língua única, a menos que o cônjuge expressamente autorizado a impor seu sobrenome. Quando o adotante era viúva ou viúva, o adotado levará seu sobrenome de nome único, a menos que existisse causado causas para impor o de casado / O “. Deixe de lado o absurdo de ignorar isso na língua espanhola, como pelo menos em todos os latinos, o gênero masculino é usado para entender os dois gêneros, solução que não é discriminatória, mas gramaticalmente correta; Caso contrário, mais discriminatório seria, mas em favor do gênero feminino, o supérfluo “casado / O” e “solteiro / ou” para o primeiro colocado, em vez de equalizá-los, o que neste caso é impossível. Mas o que é estranho é que fora do caso de viuvez, o sobrenome adotado assume o sobrenome do padrasto ou a madrasta e não a do adotante.
xi. Apelido sobre filiação matrimonial
Artes são modificadas. 36, inc. C, Lei 26413, e 4, Lei 18248. No primeiro, que afirma os requisitos das inscrições de nascimento, acrescentou-se que a menção deve ser feita “no caso de crianças de casamentos entre pessoas do mesmo sexo, nome e sobrenome da mãe e seu cônjuge, e digite e número dos respectivos documentos de identidade “.No segundo, referindo-se ao sobrenome das crianças extraconjugais, as seguintes regras são adicionadas no primeiro parágrafo: “Os idosos dos cônjuges do mesmo sexo tomarão o primeiro sobrenome de qualquer um deles. A pedido destes você pode registrar o sobrenome composto pelo cônjuge do qual ele tinha o primeiro sobrenome ou adicionando o outro do outro cônjuge. Se não houvesse acordo sobre o último nome, o adotado será necessário, se for composto, ou como será Integrado, os sobrenomes serão organizados em ordem alfabética. Se o interessado veremos o sobrenome composto pelo cônjuge do qual o primeiro sobrenome, ou o do outro cônjuge, pode solicitar antes do registro do estado civil desde 18 “. Além disso, Um parágrafo é adicionado de acordo com o qual “todas as crianças devem transportar o sobrenome e a integração composta que teriam sido decididos para a primeira das crianças”. É difícil entender qual é o significado dessas disposições, uma vez que as crianças de casamento são crianças biológicas e casamentos homossexuais só podem ter filhos adotivos. O último regulação deste último aparece na nova arte. 326. Parece que o legislador começou mais uma vez, exacerbando a suposta igualdade, na superação da natureza, estatando que duas pessoas do mesmo sexo podem procriar. É que, como Zannoni diz: “Uma discriminação inevitável entre casamento homossexual e heterossexual: o primeiro não pode gerar biologicamente crianças comuns. E isso, por sua vez, pode provocar novas discriminações em detrimento das crianças que, para isso Razão, órfãos de pai ou mãe nascem “(nota). Deveria ser notado aqui que a lei holandesa – a primeira que admitiu o casamento homossexual e aquele que a mais lhe regula – não incorre a dissipação de supostos que existem filhos biológicos de dois homossexuais. Lá o casamento homossexual não cria ligações de filiação. O filho de um dos cônjuges, já que não pode ser um filho biológico dos dois, não é do outro a menos que seja aprovado (Nota) .
xii. A procriação fora do casamento
na frente das provisões supérfluas ou não aplicáveis possíveis, foi omitido regulamentar a filiação das crianças que durante o casamento homossexual poderiam ter Um dos cônjuges com um terceiro.
Sem problema se um dos membros do casamento homossexual masculino procrata com uma mulher, porque então as regras da determinação da filiação extraconarital podem ser aplicadas. Por outro lado, se no casamento homossexual feminino, um de seus membros conceber por relação sexual com um homem ou por inseminação artificial, a presunção de paternidade é inaplicável. 243, CCIV. Pela simples razão de que não tem marido, mas esposa.
na ausência de regra jurídica que regula essas situações, não é possível, mas concluir que o filho nascido é relativo de afinidade do cônjuge de seu pai ou pela sua mãe, isto é, enteada e não filho. Se a filiação com o parent alienígena ao casamento homossexual não for determinada, nada pode ser reivindicado para reivindicar o reconhecimento de sua ligação com ela; Uma solução contrária implicaria uma séria discriminação contra o Filho, que seria privado do direito de reivindicar sua afiliação paterna ou materna pelo fato de que a mãe ou o pai, respectivamente, estarem unidos no casamento homossexual (Nota). Isso não impede que a esposa da mãe ou marido do Pai de adoptar o filho de seu cônjuge, caso em que a adoção só pode ser simples, para que o vínculo familiar fosse estabelecido apenas com o adotante ou o adotante e não com o parentes destes (nota).
Quanto aos filhos de um e outro dos cônjuges do mesmo sexo, eles não são irmãos ou meio irmãos, já que não têm nenhum dos progenitores biológicos em comum (nota).
xiii. Incidência em outros ramos do direito – a) Direito Tributário sobre as regras arcaicas da lei sobre impostos sobre os ganhos relativos aos benefícios de conscientização são ajustados ao regime comunitário de gestão conjugal com os activos reservados da Lei 11357, mas não à corrente Comunidade de gestão separada (artigo 1276.º, CCIV reformada pela Lei 17711). A arte. 28 Começa estabelecendo que “as disposições do Código Civil sobre o grande caráter dos benefícios dos cônjuges não governam os propósitos do imposto de renda”. Então, da arte. 30 Acontece que, para os fins desse imposto. “É apropriado atribuir totalmente ao marido os benefícios dos ganhos, exceto: a) que são bens adquiridos por mulheres sob as condições indicadas na INC.c do artigo anterior (isto é, ‘com o produto do exercício de sua profissão, comércio, emprego de emprego ou indústria’); b) que há separação judicial de mercadorias; c) Que a administração dos ganhos é mulheres sob uma resolução judicial “. Independente da necessidade de atualizar essas regras, adaptando-as à lei atual e a realidade atual da independência patrimonial das mulheres casadas, elas são claramente inaplicáveis ao casamento homossexual, porque, nisso, sempre haverá dois maridos ou duas esposas, mas não um marido e uma mulher. A única conclusão possível resultados, então, que no casamento homossexual os lucros de cada um dos cônjuges são impostos separadamente.
b) DIREITO do trabalho e previsão social
sem dúvida de que os padrões de trabalho e pensão em relação ao casamento serão aplicados tanto ao casamento heterossexual quanto no casamento homossexual. No entanto, uma situação duvidosa pode ser considerada na coexistência homossexual de fato. Parece que a expressão “coabitariana” da arte. 53, Incs Cyd, Lei 24241, que é tão sexualmente neutra quanto “cônjuge”, tem que entender não apenas os moradores de sexo diferente, mas também o do mesmo sexo.
c) Direito criminal, parece que a possível incidência de reforma do direito penal não foi tomada.
Eu me refiro especificamente ao crime de corrupção de menores contemplados na arte. 125, CPEN. (Lei 25087) – Conformado que “aquele que promove ou facilitando a corrupção de crianças menores de dezoito anos, embora medialmente o consentimento da vítima, será reprimido com prisão ou prisão de três a dez anos” – já que é bastante enraizado em doutrina e jurisprudência o critério de que o incitamento da homossexualidade, pelo menos se conseguir os seus propósitos, é configurável desse crime. Desta forma, eu entendi a Núñez que “promove a corrupção de um menor que a torna vítima, embora o consentimento, de comportamentos sexualmente anormais (nota ) por sua materialidade ou expressões de significado sexualmente anormal ou que tenham a capacidade de despertar a menor sexualidade precoce ou excessiva “(Nota).
Levene ensinou que “há corrupção quando os atos são realizados, que, com um significado sexual, têm aptidão para alcançar uma alteração ou modificação das tendências sexuais normais da vítima …” (Nota).
Alguns, Fontán Balestra, sem expressar claramente sua própria opinião, analisa a jurisprudência que considerou os fatos corruptos “a atividade do processamento que mantida por três ou quatro ocasiões relações sexuais, assumindo o papel passivo, com menos de 12 anos e menos 18 anos. anos (C. Crim. Champ. Fed., Quarto 3, Boletim de jurisprudência, 1986-xx-51); O comportamento daqueles que acariciaram as pernas e o pênis do menor, a quem ele fez ejaculado (dv, quarto 2, causa 29.400, de 7/5/1985); Curso anal e oral com menores cometidos por seu guardião (C. crimino. CAP. Fed., Quarto 3, causa `mais, apenas A. ‘, 2/8/1984, similar, quarto 6, ed 144-26); Sucupar o membro viril a menos de 16 anos, mesmo que seja um fato isolado (C. Crim. Fed., Quarto 5, Causa `Rojas, Pedro ‘, 4/7/1985)” (Nota).
Em outros fracassos, a mesma coisa é declarada. Assim, um tribunal de Mendocino decidiu em um caso em que três menores inexperientes foram convidados a fazer sexo por um tema de idade, que tinha entusiasmado com a promessa de entrega de dinheiro e tinha entusiasmado mostrando-lhes periódicos de conteúdo pornográfico, ele afirmou que ” Não é dúvida de que a promoção da atividade sexual entre os homens é erguida em uma clara manifestação de comportamento corrupto endireitado para pôr em perigo a fisiologia sexual saudável e normal “(nota). Foram parecer para o legislador, se a homossexualidade pudesse levar ao casamento incitamento para praticar por aqueles que não tanto tempo depois podem se casar legalmente, não é corrupção.
d) Direito administrativo. A objeção de consciência tem argumentado que “um oficial do Registro Civil pode exercer seu direito de recusar os casais do mesmo sexo fundado em objeção conscienciosa, como médico de um hospital público recuse-se a praticar um Aborto ou professor para ensinar conteúdo aberrante na sala de aula “(nota).
na minha opinião, não é assim. O médico que se recusa a praticar um aborto nos casos em que a lei o autoriza não pode ser obrigada a participar de um ato em que desempenha um papel de liderança, é parte dele, mesmo que seja um ato material e não de um ato legal, Bem como o mestre no caso hipotético em que foi forçado a ensinar algo aberrante (em opinião comum e não apenas por conta própria).Em contraste, o funcionário do Registro Civil não é obrigado a se casar com uma pessoa do mesmo sexo; Você só deve cumprir o que a lei ordena que você verifique a observância dos requisitos legais e o consentimento da contratação e declarando-os unidos no casamento. Não faz parte de um ato supostamente complexo, mas a concessão de um ato administrativo que é obrigado a realizar porque a sua vontade não desempenha (nota) e constitui uma obrigação inerente ao seu emprego.
xiv. Lei transitória. Casamentos autorizados antes da lei, a sanção da lei que consagra casamento neutro levanta dois problemas de direito transitório, um interno e outro internacional. No primeiro caso, a nova lei não é adequada para atos jurídicos retroativamente validais que foram anulados pela ordem legal anterior. A arte é aplicável. 3, segunda parte, código civil, segundo quais as leis “não têm efeito retroativo, sejam ou não de ordem pública, a menos que exista, portanto, tais casamentos continuarão a ser inexistentes, uma vez que a sua validade não pode resultar do Comissão de um ato ilícito por funcionários públicos. No que diz respeito aos casamentos homossexuais mantidos no exterior, que antes da lei argentina (nota), é aplicado à jurisprudência do tribunal. Suprema justiça de acordo com a qual a eficácia do casamento detinha legitimamente Em um país estrangeiro não pode ser desconhecido no país se a ordem pública internacional argentina parou de ter um aplicativo (nota).
Notas:
Falhas 322: 2701.
Falls 317: 1764 Tribunal Europeu dos Direitos Humanos, 24/6/2010, causa 30.141 / 04, “Schalk e Kopf V. Áustria “, publicado em JA, t. 2010-III, exemplar de 8/9/2010, com a minha nota “Tribunal Europeu e casamento homossexual”.
Cornu, Gérard, “Droit civil. La Famille, “9ª ed., Ed. Montchrestien, Paris, 2007, p. 274, Nota 40.
Dicionário de Espanhol: Conceber, terceiro significado: … disse de uma mulher: estar grávida.
veja os meus artigos “a concubinação e o compacto civil da solidariedade na lei francesa”, ll 2000-C-1100, e “evolução do pacto de solidariedade francesa”, ll 2009-B-805.
oppenheimer, Andrés, “boom do casamento gay”, na nação em 10/8/2010.
“Arte. 110.- Ministros, pastores ou sacerdotes, de qualquer religião ou seita que prosseguiram à celebração de um casamento religioso, sem ter à visão os minutos referidos no art. 40, estarão sujeitos às responsabilidades estabelecidas pela arte. 147, CPEN., E se você jogar escritórios públicos, você será separado dele. ” A sanção da arte. 147 foi a prisão de três meses a um ano.
Lamareche, Marie e Lemouland, Jean-Jacques, “Mariage (3ª Sanções de L’Inobservation des Condenties De Formação)”, Em Enciclopédie Juridique Dalloz, Répertoire de Droit civil, NS 13 A 24. Corte de cassação, 1 Quarto, Causa 05-16.627 de 13/3/2007, Dalloz, 2007-1389. “Art. 75, para. Final, CCIV.: “Ele (o oficial público) receberá de cada parte, um após o outro, a afirmação de que eles querem ser tomadas por marido e mulher …”.
Machado, José Olegario, “Exposição e comentário do código argentino civil “, t. Eu, Buenos Aires, 1898, PS. 278 e 279, texto; Prayons, Eduardo, “Family Direito”, Buenos Aires, 1914, n. 52, PS. 111 e 112; Rébora, Juan Carlos, “instituições da família”, t. II, º 4, NS. 1 a 6; Fassi, Santiago C., “da inexistência e a nulidade do casamento”, em “anais da faculdade de ciências legais e sociais da Universidade de La Plata”, La Plata, 1962, p. 57, ns. 20 a 24; Cornejo, Raúl J., “um aspecto da teoria do casamento putativo”, Buenos Aires, 1945, NS 14 a 22, Cordeiro Álvarez, Ernesto, “A Lei Jurídica inexistente, Córdoba, 1942; López del Lane, Julio J., “Registro de jogos de casamento estrangeiro no Registro Civil”, JA 1961-II-600, CAP. V; Borda, Guillermo A., “Família”, t. I, 1ª ed., Buenos Aires, 1955, NS. 167 e 168; Mazzinghi, Jorge A., “Lei de Família”, t. I, 1ª ed., Buenos Aires, 1971, NS. 121 a 123; Lagomarsino, Carlos A. R., “casamento”, na enciclopédia legal Omba, t. XIX, p. 146, ns. 63 e 64, e “os pressupostos da inexistência na lei civil argentino”, ll 115-984, Molorearo, Alberto D., “de uma supostamente de casamentos”, JA 1960-II-77.
C. 1º CIV. CAPÍTULO, 12/27/1929, JA 32-211.
veja meu “manual de direito de família”, 9ª ed., Abeldo-Perrot, 2009, º 193.
C. 1º Civ. Capítulo, 18/3/1932, JA 37-1011; C. Nac. Civ ., Quarto K, 22/2/1999, LL 2000-B-43. Sup. Court Bs. Como., 8/8/1961, AYS 1961-III-477. Sentido, Solari, Néstor E., “análise normativa da Lei 26618 do casamento civil”, em 10/8/2010; KrasNow, Adriana N., “Custódia na Lei 26618. Uma perda de oportunidades”, em Ll Suple. ESP. ESP., “Casamento civil entre pessoas do mesmo sexo”, agosto de 2010, PTO. 3.2.
Zannoni, Eduardo A., “casamento homossexual e filhos”, espalhados pela internet. Ver meu artigo citado na nota de rodapé 3.
Zannoni, Eduardo A., “casamento …” Cit. Nota 17. Zannoni, Eduardo A., “Casamento …” Cit. Nota 17. Zannoni, Eduardo A., “casamento …” Cit. Nota 17.
O excelente em bastardillas pertence a mim.
Núñez, Ricardo, “Manual de Direito Criminal. Parte Especial”, Ed. Lerner, 1976, p. 206. Levene, Ricardo (H), “Manual de Direito Criminal. Parte especial “, Ed. Zavalía, 1978, PS. 204/207.
Fontán Balestra, Carlos, “Tratado de Direito Criminal”, t. v, 4º ed., Ed. Abeledo-Perrot, 2007, “Crimes contra a integridade sexual”, º 101.
C. Criminoso. Mendoza, quarto 6, 10/22/1999, “Estado Procurador v. Cavalli Barboza, Julio C. S / Corrupção repetida e acumulada”, em AP online. Sánchez, Alberto M., “Frente da Objeção de Conscientização na União entre as pessoas do mesmo sexo “, ll em 10/8/2010.
Ver o meu “Manual de Direito da Família” cit., Cap. IX, N. 62. Ver meu artigo “O casamento homossexual celebrado no exterior”, LL 2008-B-906. Porque “Solá”, 12/11/1996, falhas 319: 2779.
Curiosamente desenvolvidos por: ing. Amira Eluani – documentário