- L’acord d’inversió
En els últims anys, a causa principalment de la dificultat d’accés a l’crèdit de les pimes espanyoles , hem ajudat als nostres clients a finançar el seu creixement mitjançant la incorporació de socis que adquireixen una participació en l’empresa mitjançant ampliació de capital. Si bé a Estats Units el 80% del finançament de les empreses s’obté per aquesta via, a Espanya tot just representa el 20%. No obstant això, aquest mitjà de finançament tendirà a incrementar-se en els propers anys a Espanya i serà cada vegada més habitual per a les PIMES.
Incorporar un soci inversor en l’empresa implica importants avantatges, especialment per la disminució de el risc financer a causa de la millora de l’estructura de balanç, però pot generar tensions en les relacions entre socis. Per gestionar aquestes relacions és important que les expectatives dels socis estiguin alineades i que a més les relacions socis-empresa quedin regulades en un Pacte de Socis, que evitarà en gran mesura problemes futurs.
El Pacte de Socis és un instrument jurídic que pot realitzar-se en qualsevol moment de la vida d’una empresa: abans de constituir-se, per establir les bases del seu funcionament i les reaciones dels emprenedors fundadors, o en un moment posterior, un cop constituïda la societat, per donar entrada a nous socis inversors. Quan el Pacte de Socis es fa entre els socis fundadors i un nou inversor, per negociar i regular les condicions de la seva entrada al capital de l’empresa, se li denomina Acord d’Inversió.
Són molts els aspectes que es poden regular en un Acord d’Inversió, si bé a continuació destaquem les que al nostre parer són les clàusules amb major transcendència:
- Òrgan d’Administració i forma d’adopció d’acords.
Quan es dóna entrada a un nou inversor en l’empresa, és habitual regular el nou funcionament de la societat creant un òrgan d’administració col·legiat, el Consell d’Administració, els membres seran designats pel nou inversor i per l’equip emprenedor. A més, serà necessari regular el funcionament de Consell, la forma en què es prendran les decisions i s’aprovaran els acords socials, etc. En aquest sentit, és freqüent que els inversors es guardin un dret de veto per a l’adopció de determinats acords que puguin perjudicar els seus interessos.
- Clàusules de permanència i no competència de socis.
l’equip promotor d’un projecte és un dels principals factors que un inversor té en compte a l’hora d’invertir. Per això, és normal que el nou inversor vulgui assegurar la permanència i treball dels promotors a l’empresa durant un temps determinat mitjançant una clàusula de permanència. Així mateix, és habitual establir clàusules de no competència per assegurar que cap dels socis promotors constitueixi una nova empresa (o participle en una empresa ja constituïda) competidora d’aquella en la qual s’inverteix. En l’Acord també pot regular la dedicació exigida als socis fundadors, la seva retribució i els seus objectius.
- Clàusules de sortida i entrada de socis: adquisició preferent, el “drag alone” i el “tag alone “.
És important que l’Acord d’Inversió prevegi i reguli totes les situacions possibles respecte a l’entrada i sortida de nous socis a l’empresa, ja que poden ser font de conflictes el tenir socis no desitjats. Aquestes són algunes de les més freqüents:
– En les societats limitades, si un soci vol vendre les seves participacions, els altres socis tenen un dret d’adquisició preferent i proporcional al seu percentatge de participacions. Per evitar aquest règim legal de transmissió de les participacions, es pot establir una clàusula d’adquisició preferent que reforci la posició de l’inversor a l’hora d’adquirir les participacions de la resta de socis.
– Un altre dels supòsits que es regulen en els Acords d’Inversió, és la possibilitat que l’inversor rebi una oferta de compra per un percentatge accionarial en la societat major de què posseeix. En aquests casos, si s’estableix en l’Acord d’Inversió una clàusula de “drag alone”, l’inversor tindrà un dret d’arrossegament, és a dir, podrà obligar a la resta de socis a vendre les seves participacions fins a arribar al percentatge objecte de compra. Aquesta clàusula, que pot articular-se de diverses maneres, té per objecte facilitar la sortida dels socis inversors i quan s’estableix sol donar-se simultàniament el dret d’adquisició preferent als socis.
– Si s’estableix una clàusula de “tag alone” i un accionista majoritari rep una oferta per vendre la seva participació, els minoritaris tindran el dret d’acompanyament, és a dir, de vendre en les mateixes condicions. L’objectiu d’aquesta clàusula és protegir els socis minoritaris perquè no es quedin a la empreses amb socis no escollits per ells.
- la preferència en cas de venda total o liquidació.
Aquesta clàusula té com a objectiu assegurar a el nou inversor un retorn mínim en el cas que l’empresa es vengui a un tercer o que es liquidi per una mala situació econòmica. en aquestes clàusules s’estableix que l’inversor tindrà dret a rebre, amb caràcter preferent a la resta de socis, la quantitat invertida en l’empresa o un percentatge d’aquesta quantitat, repartint posteriorment la quantitat restant entre tots els socis (inclòs l’inversor) segons el percentatge que els correspongui.
- Clàusules de remuneració i digues videndo preferent.
En un Acord d’Inversió és habitual pactar els pagaments que l’empresa farà als seus socis com a retribució de el capital invertit, si bé per fer-ho l’empresa ha de tenir beneficis i fons suficients, el que no sempre passa. En aquest sentit, és habitual que alguns inversors reclamin una clàusula de dividend preferent, en virtut de la qual l’inversor tindrà dret a cobrar, amb preferència a la resta de socis, un percentatge anual de la seva inversió inicial, sempre que l’empresa tingui beneficis i pugui pagar-se. Amb aquesta clàusula l’inversor pretén evitar que l’empresa es converteixi en un simple lloc de treball per als socis fundadors i incentivar-per maximitzar els beneficis de l’empresa, ja que com més grans siguin, menys els perjudica aquesta clàusula.
Igualment, és habitual recollir en l’Acord si els dividends tindran el caràcter d’acumulats o no acumulats. En el primer cas, si l’empresa declara dividends un any i no és capaç de pagar-los, s’hauran de pagar el proper exercici en què sigui possible; mentre que en el segon cas si es declaren dividends un any i no és possible pagar-los, aquest dret es perd i no es podran reclamar posteriorment.
Des Llana Consultors recomanem sempre elaborar un Pacte de Socis o Acord d’Inversió i fer-ho de la mà d’un advocat experimentat en això, ja que són molts, i complexos, els aspectes que en ell es regulen. A més, depenent de l’perfil de el nou soci (Business Angel, capital risc, fons d’inversió, etc.) les seves condicions a l’hora d’invertir seran diferents.