Unitat 3
- Oferta – caràcters jurídics.
la doctrina i jurisprudència de la tradició jurídica occidental (Civil Law i Common Law) a l’abordar el procediment de formació d’un contracte centrar totalment la seva atenció en les declaracions precontractuals. La decisió, a primera vista, difícilment podria ser objectada per la majoria dels operadors jurídics o agents econòmics moderns. La raó: l’existència de declaracions precontractuals en el gruix de negociacions és innegable, de manera que l’estructura dels tractes preliminars tendia a replicar-sistemàticament (sobretot en aquell moment històric en què les necessitats a satisfer-se amb un contracte eren immediates o no exigien una anàlisi econòmica, comercial, legal o tècnic complex). No obstant això, com es veurà més endavant, a l’concentrar tota l’atenció en les declaracions precontractuals es va crear el context idoni per a una futura crisi de la “teoria clàssica de l’contracte”, la qual donaria vida a la teoria de les relacions contractuals de fet ja la teoria de la celebració de l’contracte mitjançant actes concloents.
Així les coses, la doctrina i jurisprudència van identificar amb gran facilitat a les dues (2) declaracions precontractuals bàsiques: oferta i acceptació. És senzill predir que cada declaració complia un propòsit diferent, implicant particularitats pel que fa a la seva estructura jurídica i, per descomptat, els seus efectes. Si bé és inqüestionable l’important paper desplegat per aquestes declaracions, la veritat és que ràpidament la doctrina i jurisprudència van trobar insuficients a aquestes dues (2) declaracions precontractuals bàsiques, de manera que van iniciar la tasca de ressaltar diferències que en un primer moment havien estat passades per alt.
En primer terme, es van identificar dos (2) tipus d’oferta. D’una banda, s’ha a la qual es dirà “oferta estàndard” (o “oferta” a seques) i, d’altra banda, a la qual es denominarà “oferta a el públic”.
Certament, s’ha de donar contingut a tots dos tipus d’oferta i, amb particular incidència, en quines són les diferències conceptuals entre elles. En termes simples, es pot afirmar que la “oferta estàndard” té les següents característiques:
- És autosuficiente.- L’oferta ha de contenir totes les condicions comercials i econòmiques suficients perquè el contracte definitiu tingui validesa i sigui susceptible de ser executat en la realitat. Així, se sosté que a el receptor hauria de tenir prou amb declarar la seva “acceptació” per, al menys potencialment, procedir amb l’execució immediata de l’compromís, és a dir, sense requerir declaracions o conductes posteriors que completin l’acord assolit (això no impedeix la inclusió de condicions suspensives o la submissió d’algun extrem de l’acord a l’arbitri d’un tercer). Naturalment, no vol dir que la primera oferta que s’emeti ha de contenir totes i cadascuna de les condicions legals i / o econòmiques finals de el futur contracte ja que en el curs de l’intercanvi de declaracions, les parts sovint van perfilant les exigències operatives per a la satisfacció de les seves respectives necessitats.
- Expressa una “intenció seriosa” de contractar.- En termes senzills, l’oferent ha de desitjar trobar-vinculat tant per la seva oferta, com pel contracte, si és que el receptor de la mateixa emet el seu “acceptació”. Això vol dir com menys que: (a) l’oferent es trobi en aptitud d’entendre l’abast i el caràcter vinculant de la seva declaració precontractual; i (b) el recetor pugui, de manera raonable, confiar en la serietat de la declaració del seu co-tractant.
- Compleix amb la forma legal.- El requisit implica dues (2) coses. D’una banda, l’oferent ha de donar-li alguna manera a la seva declaració per permetre que arribi a coneixement de l’receptor i, d’altra banda, si la llei estableix una formalitat especial per al contracte, l’oferta també haurà de complir amb aquesta exigència formal. No obstant això, cal admetre que aquesta característica ha estat discutida en el Perú. Així, s’afirma que la llei imposa explícitament la formalitat sobre el contracte definitiu i guarda silenci respecte de la formalitat de les declaracions precontractuals. En canvi, els que afirmen que l’oferta posseeix aquesta característica han contraargumentado que la llei exigeix, amb claredat, la mateixa formalitat dels contractes definitius als contractes preparatoris; pel que si l’oferta resulta una declaració preparatòria per a la celebració d’un contracte, llavors també haurien de tenir la forma d’aquell.
- Té caràcter “receptici”.- Aquesta característica implica que la declaració no només té un destinatari, sinó que únicament podrà produir els efectes que li són inherents quan arriba a destinació (en el nostre sistema, a l’esfera jurídica de l’receptor). Aquest requisit no exigeix que el receptor conegui el contingut de l’oferta, només cal que la declaració ingressi a la seva esfera jurídica o, si es prefereix, arribi a el domicili que va fixar per a qualsevol comunicació. Aquesta característica assumeix que el destinatari és una persona determinada.
Amb les característiques de la “oferta estàndard” en ment serà més senzill esbossar el perfil de la “oferta a el públic”. En efecte, la “oferta a el públic” no té un destinatari determinat o, si s’utilitza el llenguatge clàssic, resulta “ad incertam personae”. La diferència porta aparellada un canvi addicional respecte de la “oferta estàndard”: la “oferta a el públic” es troba constituïda per una declaració no-receptícia i com a tal produirà la totalitat dels seus efectes des de l’instant en què és emesa per l’oferent.
Les peculiaritats anotades de la “oferta a el públic” expliquen l’enorme utilitat que aquest tipus de declaració precontractual té en la “contractació massiva”, és a dir, en aquelles operacions en què s’ofereix béns i serveis a tota la col·lectivitat. Emperò, això força a l’oferent a guardar certes cauteles que no es repliquen amb la mateixa intensitat en el cas de la “oferta estàndard”.
Tot i que es diferenciïn terminològica i estructuralment ambdós tipus d’oferta, la veritat és que segueixen sent ofertes. Què vol dir això? En tots dos casos el receptor es troba legitimat a emetre la seva declaració de “acceptació” i amb això donar vida a un contracte. Certament, això és una petició de principi, l’oferta té per objecte permetre la celebració d’un contracte, llavors per què semblés que en el cas de la “oferta a el públic” és un inconvenient? Recordi a la “oferta a el públic” es pretén aconseguir a un nombre indeterminat de persones, de manera que si l’oferent no té la cura de necessitar la seva disponibilitat en la provisió de béns i serveis és perfectament possible que pugui després trobar-vinculat per un nombre indeterminat de contractes i amb això obligat a complir les condicions estipulades en la seva oferta.
Aquesta és la raó lògica, sumada a l’exigència legal de defensa a consumidor, que explica per què a les ofertes a el públic emeses per cadenes retail es necessita l’estoc de què es disposa.
- Acceptació – caràcters jurídics.
l’acceptació no és complexa.
Aquesta declaració ha de ser, amb caràcter general, una adhesió a la oferta o ser conforme a ella (és a dir, no pot canviar el seu contingut, sota pena d’esdevenir una nova oferta o “contraoferta”). No hi ha dubte, que l’acceptació ha de ser emesa amb serietat, complint-se així ho explicitat al capítol anterior. Després, s’ha d’emetre dins dels terminis atorgats a l’oferta (o dins d’un termini raonable amb l’operació i les pràctiques de mercat) i expedida pel subjecte a qui es va dirigir l’oferta o pel seu representant. Finalment, es tracta d’una declaració receptícia i que ha d’arribar a destí abans que l’oferent la revoqui (si aquest es va reservar aquesta prerrogativa).
- Invitació a oferir i oferta a el públic.
En el Codi Civil peruà es confon la “invitació a oferir” amb la “oferta a el públic”. Com es va veure, la “oferta a el públic” és una oferta que no té el caràcter receptici, de manera que afavoreix aquelles operacions pròpies de la contractació en massa. La “invitació a oferir”, en canvi, no té una relació tan marcada amb les operacions en massa; sinó que pot ser utilitzada amb èxit en operacions que involucren a un grup molt reduït de persones.
El característic a la “invitació a oferir” és que qui l’emet no està llançant una oferta. En realitat, està comunicant als eventuals interessats (podent ser o no receptícia) el seu desig de rebre ofertes per tancar un eventual negoci (no té el requisit de l’autosuficiència). Bé vistes les coses, la persona que emet una “invitació a oferir” es troba mesurant l’interès que suscita l’operació en concret, recollint amb això informació valuosa; a al punt que serà el receptor de la “invitació a oferir” qui emeti, de ser el cas, l’oferta. Així, en última instància, qui decidirà si es celebrarà el contracte serà justament la persona que va llançar la “invitació a oferir” (no tindria, en general, en una primera etapa d’una “intenció seriosa” de contractar).
L’aspecte problemàtic inherent a la ” invitació a oferir ” és que qui la va emetre i rep després una oferta haurà rebutjar sense dilació , si és que no vol trobar-se vinculada per ella . Això, com és natural, no fa més que imposar una càrrega ( en sentit legal ) i un risc ( en sentit econòmic ) en qui opta per aquest mecanisme. Certament li servirà per rebre informació valuosa , estalviant-se els costos que això li significaria , però aquests costos es veuen substituïts pels costos que li significaran els rebutjos a les ofertes rebudes.